1. Czy przekształcenie spółki cywilnej w spółkę jawną spowoduje utratę przez podatników prawa (...)

Podatnicy będący spadkobiercami zmarłego w dniu 10.10.2002r. Przedsiębiorcy utworzyli spółkę cywilną, wstępując we wszystkie prawa i obowiązki zmarłego. Tym samym Podatnicy nabyli prawo do ulgi inwestycyjnej w związku z kontynuacją inwestycji rozpoczętej przez spadkodawcę przez dniem 01.01.2001r.

W latach 2002-2003 uzyskana przez Spółkę wartość sprzedaży netto przekraczała w każdym z tych lat kwotę 400.000 euro. W związku powyższym wspólnicy spółki na mocy art. 26 ust. 4 Kodeksu spółek handlowych są obowiązani zgłosić Spółkę do Krajowego Rejestru Sądowego nie później niż 7 dni od upływu drugiego roku obrotowego, które to zgłoszenie spowoduje przekształcenie spółki cywilnej w spółkę jawną.

Stan prawny:

Z dniem 01 stycznia 2001r. - ustawą z dnia 9 listopada 2000r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. nr 104, poz. 1104) ? podatnicy utracili prawo do odliczenia od podstawy opodatkowania wydatków inwestycyjnych; zasady dokonywania tych odliczeń do końca 2000r. regulował art. 26a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000r., nr 14, poz. 176 ze zm.).

Jednocześnie ustawodawca w ustawie z 09.11.2000r. postanowił, że w 2001r. i w latach następnych podatnicy będą mogli korzystać z odliczeń z tytułu wydatków inwestycyjnych, ale tylko ci, którzy:

• nabyli do prawo do tych odliczeń w latach ubiegłych (art. 7 ust. 18 tej ustawy),
• poniosą wydatki na kontynuację - nie dłużej jednak niż do dnia 31 grudnia 2003 r. - objętej odliczeniami inwestycji rozpoczętej przed dniem 1 stycznia 2001 r. (art. 7 ust. 20 ustawy).

Wspólnicy spółek osobowych - osoby fizyczne, są podatnikami podatku dochodowego od osób fizycznych. Podatnikiem tego podatku nie jest natomiast spółka osobowa.

W przypadku przekształcenia spółki cywilnej w spółkę jawną podatnikiem podatku dochodowego są w dalszym ciągu osoby fizyczne ? byli wspólnicy spółki cywilnej, a po przekształceniu wspólnicy spółki jawnej. A zatem, jeżeli wspólnicy ci nabyli prawo do odliczeń z tytułu wydatków inwestycyjnych przed dniem 01 stycznia 2001r., to mają oni prawo do dokonywania takich odliczeń także w latach następnych.

Z kolei w przypadku przekształcenia spółki cywilnej w spółkę z ograniczona odpowiedzialnością, podatnikiem podatku dochodowego - w miejsce dotychczasowych wspólników spółki cywilnej - staje się spółka z o.o., będąca podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych.

Zatem, z uwagi na fakt, iż spółka z o.o. jako podatnik nie nabyła prawa do odliczeń z tytułu wydatków inwestycyjnych przed dniem 1 stycznia 2001r., nie ma ona prawa do dokonywania takich odliczeń także w latach następnych.

Z tych samych względów również prawo do dokonywania odliczeń z tytułu kontynuacji wydatków na inwestycję, rozpoczętą przed dniem 1 stycznia 2001r. przez wspólników spółki cywilnej, nie przysługuje spółce z o.o.

(patrz pismo Ministerstwa Finansów z 12.02.2002r., nr PB2/MK-033-081-362/02)