skutki podatkowe związane z darowizną udziałów/akcji na rzecz spółki z siedzibą na Cyprze.

UZASADNIENIE

W dniu 23.02.2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych, w zakresie skutków podatkowych związanych z darowizną udziałów/akcji na rzecz spółki z siedzibą na Cyprze.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenia przyszłe.

Wnioskodawca jest osobą fizyczną mającą miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i podlegającą w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób fizycznych oraz jest właścicielem całości lub części udziałów lub akcji (dalej jako: ?Aktywa?) w spółkach kapitałowych z siedzibą oraz miejscem zarządu na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej lub za granicą (dalej jako: ?Spółki?). Aktywa są przedmiotem wspólności majątkowej małżeńskiej.

Wnioskodawca zamierza dokonać darowizny, w postaci całości lub części Aktywów na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością prawa cypryjskiego (Private Company Limited by Shares) z siedzibą na Cyprze (dalej jako: ?Spółka Inwestycyjna?). Spółka Inwestycyjna w chwili dokonania darowizny będzie rezydentem podatkowym na Cyprze, tzn. będzie podlegać tam opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, z uwzględnieniem postanowień umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Cypr. Wnioskodawca w chwili dokonania darowizny oraz po jej dokonaniu nie będzie posiadać udziałów w podmiocie obdarowanym - Spółce Inwestycyjnej. 100% udziałów w Spółce Inwestycyjnej będzie w chwili dokonania przedmiotowej darowizny należało do innej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością prawa cypryjskiego (Private Company Limited by Shares) z siedzibą na Cyprze (dalej jako: ?Spółka Holdingowa?). Spółka Holdingowa w chwili dokonania opisanej w niniejszym wniosku darowizny będzie rezydentem podatkowym na Cyprze, tzn. będzie podlegać tam opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, z uwzględnieniem postanowień umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Cypr. W chwili dokonania opisanej we wniosku darowizny na rzecz Spółki Inwestycyjnej Wnioskodawca będzie posiadał 100% udziałów w Spółce Holdingowej.

Wnioskodawca planuje dokonanie darowizny całości lub części Aktywów na rzecz Spółki Inwestycyjnej. Wynikiem takiej czynności byłoby zwiększenie majątku Spółki Inwestycyjnej, dzięki czemu po otrzymaniu Aktywów Spółka Inwestycyjna będzie mogła prowadzić działalność inwestycyjną na rynkach kapitałowych w Polsce i na świecie, polegającą na obrocie Aktywami i reinwestowaniu środków pieniężnych w nowe inwestycje. Po dokonaniu darowizny Wnioskodawca będzie posiadał 100% udziałów w Spółce Holdingowej, Spółka Holdingowa będzie posiadała 100% udziałów w Spółce Inwestycyjnej, a Spółka Inwestycyjna będzie właścicielem całości lub części Aktywów.

Zgodnie z ustawowym modelem umowy darowizny Wnioskodawca nie otrzyma w zamian do majątku osobistego lub majątku objętego wspólnością majątkową małżeńską od obdarowanej Spółki Inwestycyjnej żadnego świadczenia, w szczególności nie otrzyma zapłaty za Aktywa, ani nie obejmie udziałów w Spółce Inwestycyjnej ani w Spółce Holdingowej (nie dojdzie w tych spółkach z tytułu darowizny do podwyższenia kapitału zakładowego przez emisję nowych udziałów lub podwyższenia wartości nominalnej już istniejących). W związku z otrzymaniem darowizny Spółka Inwestycyjna nie będzie ani teraz ani w przyszłości zobowiązana do dokonania jakichkolwiek świadczeń na rzecz Wnioskodawcy lub jego małżonki.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy z tytułu dokonania darowizny części lub całości Aktywów na rzecz Spółki Inwestycyjnej u Wnioskodawcy powstanie przychód lub dochód opodatkowany na podstawie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych...

Zdaniem Wnioskodawcy:

Udział (akcja) jest majątkowym prawem wspólnika w spółce, częścią kapitału zakładowego (akcyjnego) i jako prawo obligacyjne może być przedmiotem swobodnego obrotu. Prawo to w świetle przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych jest zbywalne i zasadniczo wspólnik uprawniony jest do swobodnego nim dysponowania, o ile nie zachodzą przewidziane przepisami kodeksu i zastrzeżone w umowie spółki ograniczenia. Z punktu widzenia prawa darowizna Aktywów jest dopuszczalna.

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku podatników podatku dochodowego od osób fizycznych przez przychody podatkowe należy rozumieć, zgodnie z ogólną definicją zawartą w art. 11 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ?otrzymane lub pozostawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartość świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń.? Katalog przychodów jest szeroki, mogą to być pieniądze, wartości pieniężne, a także wartość wszelkich innych świadczeń. Istotnym jest jednakże, iż powyższe świadczenia muszą być przez podatnika otrzymane lub postawione do jego dyspozycji.

Należy wskazać; iż umowa zawarta między Wnioskodawcą a Spółką Inwestycyjną będzie spełniała warunki umowy nazwanej - umowy darowizny - wskazane w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 ze zm., dalej ?Kodeks cywilny?). Zgodnie z art. 888 § 1 Kodeksu cywilnego, w umowie darowizny ?darczyńca zobowiązuje się do bezpłatnego świadczenia na rzecz obdarowanego kosztem swojego majątku?.

Podstawową cechą takiej umowy i warunkiem koniecznym dla możliwości mówienia o darowiźnie jest nieodpłatność umowy. Poprzez nieodpłatność należy rozumieć taką sytuację, gdy obdarowany, w zamian za otrzymaną darowiznę lub w związku z jej otrzymaniem nie jest zobowiązany do jakichkolwiek świadczeń na rzecz darczyńcy - ani w chwili otrzymania darowizny, ani w przyszłości. Tym samym, skutkiem darowizny jest wyłącznie jednostronne przysporzenie po stronie podmiotu obdarowanego. Darczyńca (Wnioskodawca) w związku z dokonaniem darowizny nie otrzymuje od obdarowanego (Spółki Inwestycyjnej) nic w zamian.

W stanie faktycznym będącym przedmiotem wniosku, Wnioskodawca w chwili przekazania Aktywów nie otrzyma w zamian żadnych świadczeń lub innych korzyści majątkowych, w szczególności nie otrzyma zapłaty za Aktywa (jakby było w przypadku transakcji sprzedaży Aktywów) lub nie obejmie udziałów w Spółce Inwestycyjnej (jakby było w przypadku wniesienia Aktywów aportem do Spółki Inwestycyjnej). Innymi słowy Wnioskodawca (darczyńca) dokonując darowizny będzie przekazywał aktywa ze swojego majątku (udziały lub akcje) na rzecz Spółki Inwestycyjnej w zamian nie otrzymując żadnych świadczeń pieniężnych bądź niepieniężnych od obdarowanego (Spółki Inwestycyjnej).

Tym samym, w świetle ogólnych zasad określania przychodu podatkowego zawartych w art. 11 ustawy brak jest podstaw do uznania, że w chwili dokonania darowizny po stronie Wnioskodawcy powstanie przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym. Art. 11 ustawy zawiera również odwołanie do szczególnych przepisów ustawy, regulujących kwestie powstawania przychodu w szczególnych sytuacjach, między innymi w przypadku przychodów z kapitałów pieniężnych.

Zgodnie z art. 17 ust. 1 ustawy, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się:

1. odsetki od pożyczek,
2. odsetki od wkładów oszczędnościowych i środków na rachunkach bankowych lub w innych formach oszczędzania, przechowywania lub inwestowania, z wyjątkiem środków pieniężnych związanych z wykonywaną działalnością gospodarczą,
3. odsetki (dyskonto) od papierów wartościowych,
4. dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, których podstawą uzyskania są udziały (akcje) w spółce mającej osobowość prawną lub spółdzielni w tym również:
   a) dywidendy z akcji złożonych przez członków pracowniczych funduszy emerytalnych na rachunkach ilościowych,
   b) oprocentowanie udziałów członkowskich z nadwyżki bilansowej (dochodu ogólnego) w spółdzielniach,
   c) podział majątku likwidowanej spółki (spółdzielni),
   d) wartość dokonanych na rzecz udziałowców i akcjonariuszy nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, określoną według zasad wynikających z art. 11 ust. 2-2b,
   
5. przychody z tytułu udziału w funduszach kapitałowych, z zastrzeżeniem ust. 1c,
6. należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z:
   a) odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych,
   b) realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit b) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi,
   
7. przychody z odpłatnego zbycia prawa poboru, w tym również ze zbycia prawa poboru akcji nowej emisji przez pracowniczy fundusz emerytalny w imieniu członka funduszu,
8. przychody członków pracowniczych funduszy emerytalnych z tytułu przeniesienia akcji złożonych na rachunkach ilościowych do aktywów tych funduszy,
9. nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny,
10. przychody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających.
    
    

Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a ustawy ?za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.

Artykuł 30b ust. 1 ustawy stanowi, iż od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu. Zgodnie z art. 30b ust. 2 pkt 1 ustawy, dochodem, o którym mowa w ust. 1, jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia papierów wartościowych a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 22 ust. 1f lub ust. 1g, lub art. 23 ust. 1 pkt 38, z zastrzeżeniem art. 24 ust. 13 i 14. W świetle powołanego powyżej przepisu powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w związku ze zbyciem udziałów lub akcji (czyli papierów wartościowych) jest uzależnione od odpłatności przeprowadzanych działań, gdyż tylko w takiej sytuacji może powstać po stronie podatnika przychód należny.

Natomiast w związku z otrzymaniem darowizny Aktywów, Spółka inwestycyjna nie będzie zobowiązana do jakichkolwiek świadczeń na rzecz Wnioskodawcy. W zamian za Aktywa Wnioskodawca nie otrzyma pieniędzy od Spółki inwestycyjnej, nie obejmie również udziałów w tej spółce. Tym samym zdaniem Wnioskodawcy dokonanie darowizny Aktywów na rzecz Spółki Inwestycyjnej nie może być uznane za ich odpłatne zbycie. Oznacza to, że w związku z dokonaniem darowizny Aktywów nie będzie powstawał po stronie Wnioskodawcy przychód z kapitałów pieniężnych.

Stanowisko podatnika jest zbieżne ze stanowiskiem organów podatkowych zaprezentowanym m.in. w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 11 lutego 2009 r. Nr IPPB4/415-229/08-2/MO, w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 7 lipca 2009 r. Nr IPPB4/415-394/09-2/JK, w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 7 lipca 2009 r. Nr IPPB4/415-331/09-2/MP, w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 7 lipca 2009 r. Nr IPPB4/415-332/09-2/JK2, w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 12 września 2008 r. Nr ITPB1/415-363/08/DP, czy też w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 12 września 2008 r. Nr ITPB1/415-363a/08/DP.

Reasumując powyższe rozważania należy uznać, iż przenoszenie przez Wnioskodawcę Aktywów na rzecz Spółki Inwestycyjnej w formie darowizny będzie się wiązało z powstaniem przychodu lub dochodu opodatkowanego na podstawie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawczyni w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy. Należy przy tym zastrzec, iż rolą postępowania w sprawie wydania indywidualnej interpretacji przepisów podatkowych nie jest ustalanie, czy opisywana darowizna ma charakter bezzwrotnego świadczenia, bowiem stanowi to domenę ewentualnego postępowania podatkowego. Jeżeli jednak przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe będzie różnić się od zdarzenia przyszłego, które wystąpi w rzeczywistości, w szczególności, jeżeli umowa darowizny będzie związana ze świadczeniem wzajemnym spółki cypryjskiej w jakiejkolwiek formie, wówczas wydana interpretacja nie będzie chroniła Wnioskodawcy w zakresie dotyczącym rzeczywiście zaistniałego zdarzenia przyszłego.

Końcowo - odnosząc się do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji organów podatkowych - wskazać należy, iż rozstrzygnięcia te nie są wiążące dla tutejszego organu. Interpretacje organów podatkowych dotyczą tylko konkretnych, indywidualnych spraw, osadzonych w określonym stanie faktycznym i tylko w tych sprawach rozstrzygnięcia w każdej z nich zawarte są wiążące.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock

Referencje

IBPBII/2/415-884/10/MW, interpretacja indywidualna

IPPB4/415-229/08-2/MO, interpretacja indywidualna

IPPB4/415-331/09-2/MP, interpretacja indywidualna

IPPB4/415-332/09-2/JK2, interpretacja indywidualna

ITPB1/415-363/08/DP, interpretacja indywidualna

ITPB1/415-363a/08/DP, interpretacja indywidualna