Skutki podatkowe związane ze zbyciem udziałów w celu objęcia akcji nowej emisji spółki przejmującej (...)

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Pana przedstawione we wniosku z dnia 22.06.2010 r. (data wpływu 29.06.2010 r.) oraz piśmie uzupełniającym braki formalne (data wpływu 24.09.2010 r.(osobiście), na wezwanie Nr IPPB2/415-601/10-2/MK z dnia 17.09.2010 r. (data nadania 17.09.2010 r., data doręczenia 20.09.2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych ze zbyciem udziałów w celu objęcia akcji nowej emisji spółki przejmującej oraz prawidłowości ustalenia kosztów uzyskania przychodów w przypadku zbycia udziałów objętych w spółce przejmującej ? jest:

• nieprawidłowe - w przedmiocie rozliczenia przychodów z kapitałów pieniężnych związanych ze zbyciem udziałów w spółce kapitałowej.

• prawidłowe ? w przedmiocie ustalenia wysokości przychodu odpowiadającego wartości nominalnej objętych akcji za wkład niepieniężny oraz ustalenia kosztów uzyskania przychodów w przypadku odpłatnego zbycia akcji w spółce akcyjnej objętych w zamian za wkład niepieniężny.
  
  

UZASADNIENIE

W dniu 29.06.2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych ze zbyciem udziałów w celu objęcia akcji nowej emisji spółki przejmującej oraz prawidłowości ustalenia kosztów uzyskania przychodów w przypadku zbycia udziałów objętych w spółce przejmującej.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny:

Wnioskodawca będąc wspólnikiem M. Spółki z o. o. z siedzibą w P. ul. W., jako osoba fizyczna posiadał 593 udziały co stanowiło 94,88% kapitału zakładowego Spółki (dalej nazywana: M.). Wartość nominalna udziału zapisana w Umowie Spółki M. wynosiła 1.000 zł każdy. Udziały w Spółce M. Wnioskodawca objął za gotówkę.

W 2007 roku Wnioskodawca podjął decyzję o objęciu nowej emisji akcji serii B w Spółce Akcyjnej K. S.A (dalej nazywaną K. lub Kupujący), poprzez zbycie posiadanych udziałów. Spółka M. i Spółka K. prowadziły działalność gospodarczą w tej samej branży.

W związku z powyższym Decyzją z dnia 20 kwietnia 2007 r. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji wyraził zgodę na dokonanie koncentracji polegającej na przejęciu przez firmę K. S.A kontroli nad Spółką M.

Następnie w dniu 07 sierpnia 2007 r. została zawarta aktem notarialnym umowa sprzedaży udziałów w Spółce M. W zamian za zbywane udziały w Spółce M. Wnioskodawca otrzymał 1.500.000 akcji zwykłych na okaziciela Spółki K. S.A. oferowanych w transzy zarezerwowanej dla wspólników M. Sp. z o. o. Wartość nominalna jednej akcji Spółki K. wynosiła 1,00 złotych.

Ponadto w umowie sprzedaży udziałów zastrzeżono, że:

?Własność udziałów w Spółce oraz wszystkie prawa i obowiązki związane z własnością Udziałów w Spółce przechodzą na Kupującego (firmę K. S. A.) z dniem następnym po przyjęciu przez Dom Maklerski C. formularza zapisu na akcje serii B Kupującego, z którego będzie wynikać, że Sławomir P. złożył formularz zapisu na 1.500.000 (słownie jeden milion pięćset tysięcy ) akcji serii B Kupującego, a Dom Maklerski C. formularz ten przyjął?

Zgodnie z postanowieniami Umowy wartość jednego udziału w Spółce M. została wyceniona na 18.529,51 zł, a cena wszystkich udziałów określona w umowie wynosiła 10.988 000 (słownie dziesięć milionów dziewięćset osiemdziesiąt osiem tysięcy) złotych, co odpowiadało sumie:

1. kwoty 488.000,00 zł
2. kwoty 10.500.000,00 zł stanowiącej iloczyn liczby 1 500 000 akcji oraz ceny emisyjnej jednej akcji serii B firmy K. S.A. w ofercie publicznej wynoszącej 7 (słownie siedem złotych).
   
   

Za sprzedaż udziałów na osobisty rachunek bankowy Wnioskodawca otrzymał wyłącznie pieniądze w kwocie 488.000,00 zł. Pozostała część ceny udziałów to jest kwota 10.500.000,00 zł została przekazana przelewem do depozytu notarialnego notariusza, wskazanego przez K. S.A., z którego środki wypłacono na rachunek bankowy Domu Maklerskiego C. przyjmującego zapisy na akcje serii B K. S.A. po przedłożeniu formularza zapisu na akcje.

Wnioskodawca wskazuje, że z zapisów Umowy wynika, iż, w przypadku niezłożenia formularza na akcje do dnia 13 sierpnia 2007 r środki zostałyby zwrócone następnego dnia do K. S.A.

Ponadto w Umowie zobowiązano Wnioskodawcę, iż do dnia 31 grudnia 2010 r. nie będzie na terenie Polski zarówno pośrednio jak i bezpośrednio przez spółkę zależną, jak i swoje filie prowadzić działalności konkurencyjnej wobec K. oraz uczestniczyć jako udziałowiec lub w inny sposób, ani też wywierać istotnego wpływu na działalność gospodarczą jakiejkolwiek spółki lub przedsiębiorstwa w zakresie objętym działalnością Spółki. Poza tym w przypadku objęcia wskutek złożenia zapisu akcji serii B K. S.A. zobowiązano Wnioskodawcę do nie zbywania akcji przez okres 12 miesięcy licząc od pierwszego notowania akcji serii B na rynku regulowanym pod groźbą kary w wysokości 2.000.000,00 zł.

Dokonując oceny przedmiotowej Umowy Wnioskodawca zauważa, iż w opisanym stanie faktycznym sprawy pomimo ze umowa została nazwana ?umową sprzedaży ?nie była to typowa sprzedaż. Przeprowadzona transakcja miała na celu połączenie biznesu, gdyż K. S.A. znana Spółka na rynku jako przedstawiciel ma większe szanse nawiązania owocnej współpracy z odbiorcą.

Warunkiem koniecznym do zbycia udziałów w Spółce M. było przyjęcie przez Dom Maklerski C. złożonego przez Wnioskodawcę formularza zapisu na 1.500.000 (słownie jeden milion pięćset tysięcy) akcji serii B K. S.A., a Dom Maklerski C. formularz ten przyjął.

Ponadto Wnioskodawca zauważa, że w umowie zastrzeżono, że K. S.A. mogła odstąpić od umowy sprzedaży jeżeli:

?
1. Sławomir P. nie złoży zapisu na 1.500.000 sztuk akcji serii B Kupującego lub
2. emisja akcji serii B Kupującego nie dojdzie do skutku z jakichkolwiek przyczyn?.
   
   

Objęcie nowej emisji akcji serii B Spółki K. S.A. nastąpiło w zamian za zbycie posiadanych udziałów spółki M.

W związku z zawarciem przedmiotowej Umowy za zbycie 493 udziałów Spółki M. Wnioskodawca nabył 1.500.000 00 sztuk akcji Spółki K. SA.

Ponadto Wnioskodawca informuje, iż nie prowadzi działalności gospodarczej w zakresie prowadzenia inwestycji na rynkach kapitałowych.

Oświadcza, że przedstawione we wniosku elementy stanu faktycznego w dniu złożenia wniosku nie są przedmiotem postępowania podatkowego, kontroli podatkowej lub skarbowej ,sprawa nie została rozstrzygnięta w ostatecznej decyzji lub postanowieniu organu podatkowego lub organu kontroli skarbowej.

Z uwagi na braki formalne w złożonym wniosku, organ podatkowy pismem z dnia 17.09.2010 r. Nr IPPB2/415-601/10-2/MK wezwał Wnioskodawcę do uzupełnienia wniosku poprzez:

• wskazanie czy w przedstawionym we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej stanie faktycznym zostało dokonane połączenie spółek zgodnie z art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych... Jeśli nie, to proszę dokładnie przedstawić czynność dokonania konsolidacji i wskazać podstawę prawną, na podstawie której jej dokonano (np. aport, wkład niepieniężny, itd).

• czy w związku z ewentualnym połączeniem spółek były dokonywane dopłaty gotówkowe wspólnikom spółki przejmowanej...

• czy konsekwencją ewentualnego połączenia była tzw. sukcesja generalna określona w art. 494 § 1 kodeksu spółek handlowych...
  
  

Braki uzupełniono prawidłowo w wyznaczonym terminie. W kwestii doprecyzowania wyjaśniono, że:

W dniu 05 stycznia 2007 r. została zawarta warunkowa umowa przedwstępna sprzedaży Udziałów na rzecz Spółki K. S.A. z siedzibą w K., zmieniona następnie Porozumieniem z dnia 30 maja 2007 r. (?Umowa Przedwstępna?).

Wnioskodawca poinformował, iż Decyzją z dnia 20 kwietnia 2007 r. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów wyraził zgodę na dokonanie koncentracji polegającej na przejęciu przez Spółkę K. S.A. kontroli nad firmą M. Sp. z o.o. z siedzibą w P. Po spełnieniu tego wymogu dopiero mogła być przeprowadzona transakcja zbycia udziałów Spółki M.

W dniu 31 lipca 2007 r. Komisja Nadzoru Finansowego zatwierdziła prospekt emisyjny Spółki K. SA, który został udostępniony do publicznej wiadomości w dniu 31 lipca 2007 roku.

W myśl art. 431 § 1 Kodeksu Spółek Handlowych dokonano podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Akcyjnej K. co wymagało zmiany statutu i nastąpiło w drodze emisji nowych akcji. Zgodnie z art. 441 § 1 Kodeksu Spółek Handlowych podwyższenie kapitału zakładowego Zarząd Spółki K. SA zgłosił do sądu rejestrowego.

Warunkiem koniecznym do zbycia udziałów w Spółce M. było przyjęcie przez Dom Maklerski C. złożonego przez Wnioskodawcę formularza zapisu na 1.500.000 (słownie: jeden milion pięćset tysięcy ) akcji serii B K., a Dom Maklerski C. formularz ten przyjął. W transzy zarezerwowanej dla Spółki M. Wnioskodawca objął 1.500.000 akcji nowej emisji akcji serii B Spółki K., które Wnioskodawca otrzymał za zbycie udziałów Spółki M.

Za zbycie udziałów Spółki M., których łączna wartość stanowiła 10.988.000 zł co odpowiada sumie 488.000 zł oraz kwoty 10.500.000 zł, stanowiącej iloczyn liczby 1.500.000 akcji oraz ceny emisyjnej jednej akcji serii B K. Spółki S.A. w ofercie publicznej wynoszącej 7 zł. Cena nominalna akcji Spółki K. wynosiła 1 złotych.

Wnioskodawca Informuje, iż w umowie zapisano, że ?K. S.A. może odstąpić od Umowy, jeżeli zajdzie choćby jedno z następujących zdarzeń;

1. Sławomir P. nie złoży zapisu na 1 500 000 sztuk akcji serii B K. S.A.
2. Emisja akcji serii B K. SA nie dojdzie do skutku z jakichkolwiek przyczyn?.
   
   

Jednocześnie zgodnie z ustaleniami Stron, w Umowie Wnioskodawca zobowiązał się, że do dnia 31 grudnia 2010 roku nie będzie na terenie Polski.

• prowadzić działalności konkurencyjnej wobec K. S.A. oraz uczestniczyć jako udziałowiec, wspólnik lub w inny sposób, ani też wywierać istotnego wpływu na działalność gospodarczą jakiejkolwiek spółki lub przedsiębiorstwa, którego przedmiotem działalności jest głównie prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie objętym działalnością Spółki M. Ograniczenie powyższe nie dotyczy posiadania przez Wnioskodawcę akcji K. S.A. oraz akcji spółek notowanych na Warszawskiej Giełdzie Papierów Wartościowych.

• zabiegać, aby jakikolwiek dotychczasowy kontrahent M. S.A. zakończył lub zredukował zakupy od Spółki towarów sprzedawanych przez Spółkę po zawarciu niniejszej Umowy,

• nakłaniać lub próbować nakłaniać jakoąkolwiek osobę trzecią do rozwiązania lub nieprzedłużania lub nienawiązania stosunków handlowych ze Spółką,

• nakłaniać lub próbować nakłaniać jakiegokolwiek pracownika zatrudnionego w Spółce do rozwiązania umowy w sprawie zatrudnienia w Spółce,

• powodować, próbować powodować lub zezwalać, aby jakakolwiek osoba znajdująca się bezpośrednio lub pośrednio pod ich kontrolą dokonała któregokolwiek z powyższych działań,
  
  

W ocenie Wnioskodawcy stan faktyczny niniejszej sprawy nie może zostać skutecznie zakwalifikowany jako spełniający kryteria ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mówiący o osiągnięciu dochodu lub przychodu z odpłatnego zbycia udziałów.

Dochodem jest bowiem stan faktyczny polegający na przysporzeniu majątkowym. Wskutek jakiegoś działania podatnika, po jego stronie pojawia się dodatkowa wartość majątkowa.

W przedmiotowej sprawie zbycie udziałów, nie powodowało przyrostu majątkowego po stronie Wnioskodawcy. W zamian za udziały Wnioskodawca otrzymał akcje, które są surogatem uprawnień nie tylko natury materialnej, ale są wyznacznikiem przede wszystkim praw korporacyjnych:

• prawo głosu na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy,
• prawo do kontroli zarządzania spółką,

a więc związanych z prowadzeniem, rozwojem spółki i wpływaniem na jej działalność.

W przedmiotowej sprawie zdaniem Wnioskodawcy nie ma miejsca odpłatność, a jedynie swego rodzaju przekształcenie tytułu uzyskiwania przychodów (źródła przychodów) z udziałów w spółce z o.o. na tytuł wynikający z akcji, gdzie opodatkowany jest dochód z otrzymywanej dywidendy.

Zdaniem Wnioskodawcy, do czasu aż nastąpi zbycie akcji w Spółce K. S.A. dotąd po stronie Wnioskodawcy nie wystąpi dochód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. Jak prawidłowo należało rozliczyć zbycie udziałów w Spółce M....
2. Czy w momencie nabycia akcji K., które zostały objęte za udziały w Spółce z o.o. M. należało wykazać przychód w wartości nominalnej akcji K....
3. Jaki ustalić koszt uzyskania przychodów w przypadku późniejszego zbycia tak objętych akcji w Spółce K. S.A....
   
   

Zdaniem Wnioskodawcy.

Mając na uwadze przedstawiony stan faktyczny i stan prawny obowiązujący w dacie zaistnienia tego zdarzenia Wnioskodawca przedstawia następujące stanowisko:

Na podstawie art. 9 ust.1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 ze zm., dalej jako u.p.d.o.f) opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

Zgodnie z przepisem art. 10 ust. 1 pkt 7 u.p.d.o.f., do źródeł przychodów zalicza się kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a) - c).

Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) u.p.d.o.f za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się między innymi należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.

Wnioskodawca zwraca uwagę, że pojęcie ?odpłatne zbycie? obejmuje zarówno sprzedaż, jak i zamianę, ale nie ogranicza się wyłącznie do nich. Zarówno umowa sprzedaży, jak i umowa zamiany są umowami zobowiązującymi do przeniesienia własności rzeczy na nabywcę, chyba, że przepis szczególny stanowi inaczej albo strony inaczej postanowiły.

Przenosząc powyższe na grunt podatkowy należy zwrócić uwagę, na fakt, że zamiana rzeczy i praw majątkowych bardzo często jest w podatku dochodowym od osób fizycznych traktowana analogicznie jak ich sprzedaż. A zatem przez pojęcie ?odpłatnego zbycia? należy rozumieć wszystkie przypadki, w których w sposób odpłatny następuje zmiana właściciela udziałów (akcji).

Bez znaczenia jest, czy właściciel udziałów dokonuje zbycia udziałów w drodze sprzedaży, zamiany, czy tez przenosi ich własność w celu zwolnienia się z długu.

W niniejszej sprawie zbycie udziałów w Spółce M. spowodowało zmianę ich właściciela, właścicielem stała się K.

Ad. 1)

W ocenie Wnioskodawcy analizując przepisy art. 9 ust.1 art. 10 ust.1 pkt 7 oraz art. 17 ust. 1 pkt 6 u.p.d.o.f. należy dojść do przekonania, iż wniesienie do Spółki K. S.A. posiadanych udziałów w Spółce M. jest odpłatnym zbyciem powodującym powstanie po stronie Wnioskodawcy przychodu w postaci kwoty odpowiadającej wartości nominalnej otrzymanych akcji.

W zamian za wartość posiadanych udziałów Wnioskodawca otrzymał 1.500.000 sztuk akcji w Spółce K. S.A. Akcje te bowiem Wnioskodawca objął w kapitale akcyjnym Spółki K. S.A., a zostały one pokryte posiadanymi przez Wnioskodawcę udziałami w majątku Spółki z o.o.

Zatem kwota odpowiadająca wartości nominalnej otrzymanych akcji w Spółce Akcyjnej stanowiła w tym przypadku przychód, natomiast kosztem uzyskania tego przychodu będą wydatki na nabycie wniesionych udziałów. W tym przypadku wydatek w kwocie pieniędzy przeznaczony na zakup udziałów.

Zgodnie z art. 30 b ust.1 i ust. 2 tej ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, dochód uzyskany z przedmiotowej transakcji oblicza się jako różnicę między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia a kosztami uzyskania przychodów.

Dochód ten powstał w dacie wniesienia udziałów do Spółki K. S.A.. Dodać należy, iż nie łączy się go z innymi dochodami.

Podstawą opodatkowania jest różnica pomiędzy ww. przychodem (tj. nominalną wartością objętych akcji) a kosztami uzyskana przychodów.

Przenosząc to na grunt niniejszej sprawy poniżej Wnioskodawca przedstawia sposób ustalenia dochodu do opodatkowania:

W ocenie Wnioskodawcy dla prawidłowego rozliczenia przedmiotowej transakcji do ustalenia dochodu należy przyjąć wartość nominalną akcji określoną w statucie Spółki K. czyli kwotę 1.500.000,00 zł (1.500.000 akcji wartość nominalna jednej akcji 1 zł x 1.500.000 to stanowi 1.500.000 zł przychód)

Koszt nabycia udziałów Spółki M., to kwota 593.000,00 zł (wartość nominalna udziału 1.000,00 zł x 593 udziały co stanowi 593.000,00zł - koszt uzyskania przychodów).

Dochód do opodatkowania stanowi różnica

1.500.000,00 ? 593.000,00 co stanowi kwotę 907.000,00 zł

I tak ustalony dochód w kwocie 907.000,00 zł należy opodatkować podatkiem dochodowym od osób fizycznych stawką 19%.

Ad. 2)

Zgodnie z przepisem art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych przychodem jest nominalna wartość udziałów (akcji) w spółce kapitałowej objętych w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część.

Analiza orzecznictwa Europejskiego Trybunału Sądowego wskazuje, że z punktu widzenia K. S.A. celem emisji akcji było podniesienie kapitału, a nie świadczenie jakichkolwiek usług. Z kolei u osoby obejmującej akcje zapłata ceny emisyjnej nie stanowi wynagrodzenia za jakiekolwiek świadczenia lecz jest jedynie formą inwestycji.

Z treści tego przepisu wynika, iż w przypadku wniesienia wkładu niepieniężnego do spółki kapitałowej po stronie udziałowca lub akcjonariusza powstaje przychód w wysokości nominalnej wartości udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny.

Zgodnie z przepisami ustawy - Kodeks Handlowy (t. j. Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 ze zm. dalej jako Ksh ) skoro w powyższym przepisie mowa jest jedynie o ?podwyższeniu kapitału?, należy tu rozumieć wszystkie sytuacje przewidziane przez Ksh.

Zgodnie z art. 257 § 2 Ksh podwyższenie kapitału zakładowego spółki z o. o. następuje poprzez podwyższenie wartości nominalnej udziałów już istniejących lub poprzez ustanowienie nowych. W myśI art. 262 § 1 Ksh podwyższenie kapitału zakładowego zarząd spółki zgłasza do sądu rejestrowego a podwyższenie kapitału zakładowego następuje z chwilą wpisania do rejestru (art. 262 Ksh § 4) Natomiast art. 258 § 2 Ksh stanowi, że oświadczenie dotychczasowego wspólnika o objęciu nowego udziału bądź udziałów lub o objęciu podwyższenia wartości istniejącego udziału bądź udziałów wymaga formy aktu notarialnego.

Z kolei w myśl art. 431 § 1 Ksh podwyższenie kapitału zakładowego spółki akcyjnej wymaga zmiany statutu i następuje w drodze emisji nowych akcji lub podwyższenia wartości nominalnej dotychczasowych akcji. Zgodnie z art. 441 § 1 Ksh podwyższenie kapitału zakładowego zarząd spółki zgłasza do sądu rejestrowego a podwyższenie kapitału zakładowego następuje z chwilą wpisania do rejestru (art. 441 § 4 Ksh)

W przedmiotowej sprawie w zamian za udziały Spółki M. Spółka K. w transzy oferowanych akcji zwykłych na okaziciela zarezerwowała akcje nowej emisji dla wspólników Spółki M. Przychód określony w ust 1 pkt 9 artykułu 17 u.p.d.of. powstaje w dniu:

1. zarejestrowania spółki albo
2. wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki albo
3. wydania dokumentów akcji jeżeli objęcie akcji jest związane z warunkowym podwyższeniem kapitału zakładowego o czym stanowi art. 17 ust 1a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych
   
   

A zatem przychód z odpłatnego zbycia udziałów powstał w momencie przeniesienia tytułu własności udziałów na K. gdyż nastąpiło przeniesienie własności udziałów a w zamian Wnioskodawca otrzymał akcje określonej wartości.

Wobec powyższego w przedmiotowej sprawie dla ustalenia przychodu z tytułu zbycia udziałów należało przyjąć wartość nominalną akcji, które Wnioskodawca otrzymał w zamian za udziały Spółki M.

Wnioskodawca zauważa, że wielkość nominalna jest wielkością stałą z jej istoty wynika, że nie może być podwyższona. Podwyższenie takiej wielkości skutkowałoby ukształtowaniem nowej innej wielkości, która nie byłaby już wartością nominalną. Użycie przez ustawodawcę pojęcia ?nominalna? wskazuje, ze wykluczona jest jakakolwiek możliwość ustalania wartości akcji w oparciu o ceny rynkowe. Ustawodawca bowiem wyraźnie i jednoznacznie stwierdził, że w takim wypadku brana może być jedynie pod uwagę wartość ściśle już określona w umowie spółki.

Ad. 3)

1. Zgodnie z art. 17 ust 1 pkt 9 u.p.d.o.f. przychód określony w tym przepisie powstaje w dniu: zarejestrowania spółki albo
2. wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki albo
3. wydania dokumentów akcji jeżeli objęcie akcji jest związane z warunkowym podwyższeniem kapitału zakładowego.
   
   

Na ten dzień ustala się również koszt uzyskania powyższego przychodu. Ustawa różnicuje koszty uzyskania przychodu w zależności od przedmiotu wkładu niepieniężnego. Przedmiot wkładu niepieniężnego mogą stanowić następujące kategorie składników:

1. przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część;
2. środki trwałe lub wartości niematerialne i prawne;
3. udziały (akcje) w spółce albo wkłady w spółdzielni;
4. inne składniki (np. składniki majątku obrotowego, prawo własności nieruchomości).
   
   

W zależności od przedmiotu wkładu wnoszonego przez podatnika w zamian za objęcie udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną lub wkładów w spółdzielniach ustawa przewiduje, co do zasady różny sposób ustalania kosztów uzyskania przychodów z tytułu tego objęcia.

A zatem ustalenie kosztów uzyskania przychodów ze sprzedaży przedmiotowych akcji uzależnione jest od sposobu nabycia (objęcia) zbywanych akcji. W przypadku zbycia akcji, które nabyte zostały w zamian za wkład pieniężny, do ustalania kosztów przy odpłatnym zbyciu akcji ma zastosowanie art. 23 ust.

1 pkt 38 u.p.d.o,f., zgodnie z którym kosztami uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia są wydatki poniesione na objęcie lub nabycie akcji w spółce mającej osobowość prawną. Oznacza to, że kosztem nabycia akcji jest kwota, za którą zostały one zakupione. Ponadto do kosztów nabycia akcji można zaliczyć również inne wydatki, takie jak: opłaty notarialne, podatek od czynności cywilnoprawnych, itp.

W sytuacji, gdy zbywane akcje były objęte w zamian za wkład niepieniężny, koszty uzyskania przychodu określa się na podstawie art. 22 ust.1f u.p.d.o.f. Wynika z niego, że na dzień zbycia akcji koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości nominalnej wartości objętych akcji - jeżeli akcje te zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część;

Nominalna wartość akcji objętych w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, ustalona na dzień ich objęcia, jest przychodem w momencie obejmowania tych akcji, natomiast kosztem uzyskania przychodu - w momencie ich zbycia.

Wobec powyższego w przedmiotowej sprawie przy zbyciu akcji K., które Wnioskodawca nabył za udziały nie za gotówkę kosztem uzyskania przychodów będzie kwota w wysokości nominalnej wartości objętych akcji serii B Spółki Akcyjnej K.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe w przedmiocie rozliczenia przychodów z kapitałów pieniężnych związanych ze zbyciem udziałów w spółce kapitałowej, natomiast w przedmiocie ustalenia wysokości przychodu odpowiadającego wartości nominalnej objętych akcji za wkład niepieniężny oraz ustalenia kosztów uzyskania przychodów w przypadku odpłatnego zbycia akcji w spółce akcyjnej objętych w zamian za wkład niepieniężny za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52 i 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W myśl art. 9 ust. 2 ww. ustawy, dochodem ze źródła przychodów, jeżeli przepisy art. 24-25 nie stanowią inaczej, jest nadwyżka sumy przychodów z tego źródła nad kosztami ich uzyskania osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

W art. 10 ust. 1 pkt 7 ww. ustawy ustawodawca wśród źródeł przychodów wymienia kapitały pieniężne. Natomiast w art. 17 ust. 1 ww. ustawy wskazał, co należy rozumieć pod pojęciem tych przychodów.

Stosownie zaś do przepisu art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) cytowanej ustawy, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.

Przy ustalaniu wartości przychodów, o których mowa m.in. w art. 17 ust. 1 pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stosuje się odpowiednio przepisy art. 19 tej ustawy.

Zgodnie z art. 19 ust. 1 w związku z art. 17 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych przychodem z odpłatnego zbycia jest ich wartość wyrażona w cenie określonej w umowie, pomniejszona o koszty odpłatnego zbycia. Jeżeli jednak cena, bez uzasadnionej przyczyny, znacznie odbiega od wartości rynkowej, przychód ten określa organ podatkowy lub organ kontroli skarbowej w wysokości wartości rynkowej.

Z kolei przepis z art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny.

Z treści art. 17 ust. 1a ww. ustawy wynika natomiast, iż przychód określony w ust. 1 pkt 9 ww. ustawy powstaje w dniu:

1. zarejestrowania spółki albo
2. wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki, albo
3. wydania dokumentów akcji, jeżeli objęcie akcji jest związane z warunkowym podwyższeniem kapitału zakładowego.
   
   

Przepis art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że od dochodów uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu

Dochodem, o którym mowa w art. 30b ust. 1 ww. ustawy jest zgodnie z ust. 2 pkt 4 tegoż artykułu różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną, a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 22 ust. 1f lub art. 23 ust. 1 pkt 38.

Ustawodawca regulując zasady ustalania kosztów uzyskania przychodów ze sprzedaży udziałów, uzależnił je od sposobu nabycia (objęcia) zbywanych udziałów (akcji) gdy zbywane udziały (akcje) były objęte za pieniądze, zgodnie z art. 22 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych kosztami uzyskania przychodów z poszczególnego źródła są koszty poniesione m.in. w celu osiągnięcia przychodów, z wyjątkiem wymienionych w art. 23 ww. ustawy. Zgodnie z art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie m.in. udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną. Wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu przy ustaleniu dochodu z odpłatnego ich zbycia. Kosztem nabycia udziałów (akcji) jest kwota, za którą zostały zakupione (objęte).

Przychód ze zbycia udziałów można pomniejszyć również o inne wydatki poniesione na ich nabycie (objęcie), np. opłaty notarialne, podatek od czynności cywilnoprawnych.

Natomiast zgodnie z treścią art. 30b ust. 2 pkt 5 ww. ustawy dochodem z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część jest różnica pomiędzy wartością nominalną objętych udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, a kosztami uzyskania przychodów określonymi na podstawie art. 22 ust. 1e ? osiągnięta w roku podatkowym.

Jak stanowi art. 22 ust. 1e w przypadku objęcia udziałów (akcji) w spółce albo w spółdzielni w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część ? na dzień objęcia tych udziałów (akcji), wkładów ? ustala się koszt uzyskania przychodu, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 9 w wysokości: 2) wartości określonej zgodnie z art. 23 ust. 1 pkt 38, w przypadku gdy udziały (akcje) w spółce albo wkłady w spółdzielni, które są wnoszone w formie wkładu niepieniężnego, nie zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny.

Natomiast przepis art. 22 ust. 1f ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że w przypadku odpłatnego zbycia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny, na dzień zbycia tych udziałów (akcji) albo wkładów, koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości:

1. nominalnej wartości objętych udziałów (akcji) albo wkładów z dnia ich objęcia - jeżeli te udziały (akcje) albo wkłady zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część,
2. wartości przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, wynikającej z ksiąg przedsiębiorstwa, określonej na dzień objęcia tych udziałów (akcji) albo wkładów, nie wyższej jednak niż ich wartość nominalna z dnia objęcia.
   
   

Z przedstawionego we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej stanu faktycznego wynika, że Wnioskodawca w 2007 r. zbył Spółce K. S.A., objęte za gotówkę udziały w spółce M. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.

Za sprzedaż udziałów Wnioskodawca otrzymał pieniądze w kwocie 488.000,00 zł., natomiast pozostała część ceny udziałów to jest kwota 10.500.000,00 zł została przekazana przelewem do depozytu notarialnego notariusza, wskazanego przez K. S.A., z którego środki wypłacono na rachunek bankowy Domu Maklerskiego C. przyjmującego zapisy na akcje serii B K. S.A. po przedłożeniu formularza zapisu na akcje. W zamian za zbywane udziały o wartości 10.500.000 zł Wnioskodawca otrzymał 1.500.000 akcji zwykłych na okaziciela Spółki K. S.A. oferowanych w transzy zarezerwowanej dla wspólników M. Sp. z o. o.

W związku z powyższym powstała wątpliwość, jak prawidłowo należy rozliczyć dokonane zbycie udziałów w spółce z o.o., czy w momencie nabycia akcji spółki akcyjnej należało wykazać przychód w wartości nominalnej obejmowanych akcji oraz jak ustalić koszt uzyskania przychodów w przypadku późniejszego zbycia tak objętych udziałów...

Przenosząc opisane wcześniej uregulowania prawne na grunt rozpatrywanej sprawy dochodem z tytułu odpłatnego zbycia części udziałów w Spółce kapitałowej podlegającym opodatkowaniu zryczałtowanym 19% podatkiem dochodowym będzie przychód uzyskany ze sprzedaży tych udziałów, pomniejszony o koszty jego uzyskania proporcjonalnie do ilości sprzedanych udziałów, ustalone wyłącznie w oparciu o wydatki faktycznie poniesione przez Wnioskodawcę na objęcie / nabycie tych udziałów, co ściśle wynika z treści art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Należy jednak mieć na uwadze zapis ww. art. 19 ust. 1. ustawy, że jeżeli jednak cena, bez uzasadnionej przyczyny, znacznie odbiega od wartości rynkowej, przychód ten określa organ podatkowy lub organ kontroli skarbowej w wysokości wartości rynkowej.

Natomiast dochodem z tytułu objęcia akcji w zamian za wkład niepieniężny w postaci pozostałej część udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością będzie przychód na który składa się wartość nominalna objętych akcji w spółce akcyjnej pomniejszony proporcjonalnie o koszty uzyskania przychodów poniesione przez Wnioskodawcę na objęcie / nabycie do ilości wniesionych udziałów.

Wartość nominalna jest wielkością stałą, z jej istoty wynika, że nie może być podwyższona. Podwyższenie takiej wielkości skutkowałoby ukształtowaniem nowej innej wielkości, która nie byłaby już wartością nominalną. Użycie przez ustawodawcę pojęcia 'nominalna' wskazuje, że wykluczona jest jakakolwiek możliwość ustalania wartości udziału w oparciu o ceny rynkowe. Ustawodawca bowiem wyraźnie i jednoznacznie stwierdził, że w takim wypadku brana może być jedynie pod uwagę wartość ściśle już określona w umowie spółki.

Użycie przez prawodawcę podczas konstruowania norm prawnych określenia ?odpowiednio' oznacza, że przepis, do którego odwołano się ma zostać zastosowany jedynie w zakresie, jaki da się pogodzić z charakterem instytucji prawnej regulowanej przepisem odsyłającym. W art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych przewidziano, że przychodem z kapitałów pieniężnych jest nominalna wartość nabytych udziałów, czyli wartość umownie określona przez strony, stąd, wykluczone jest jakiekolwiek ustalanie wartości w oparciu o ceny rynkowe. Odpowiednie zastosowanie art. 19 ust. 1 ustawy polega wyłącznie na zastosowaniu zdania pierwszego, zgodnie z którym przychodem z odpłatnego zbycia nieruchomości lub praw majątkowych oraz innych rzeczy, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 8, jest ich wartość wyrażona w cenie określonej w umowie, pomniejszona o koszty odpłatnego zbycia.

Wobec powyższego skonstatować należy, że prawodawca w art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, za przychody z kapitałów pieniężnych uznał nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce objętych w zamian za wkład niepieniężny.

W świetle przedstawionych uwarunkowań prawnych należy stwierdzić, że jeżeli aport wniesiony do spółki posiadającej osobowość prawną w postaci akcji i udziałów, następuje w warunkach, o których mowa w cytowanym art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, to u wnoszącego taki wkład powstanie przychód podatkowy, w wysokości nominalnej wartości udziałów (akcji) objętych w zamian za taki wkład, a art. 19 znajduje zastosowanie jedynie w zakresie zdania pierwszego ust. 1.

W zależności od przedmiotu wkładu wnoszonego przez podatnika w zamian za objęcie udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną ustawa przewiduje, co do zasady różny sposób ustalania kosztów uzyskania przychodów tego z tytułu.

Ustalenie kosztów uzyskania przychodów ze sprzedaży przedmiotowych akcji uzależnione jest od sposobu nabycia (objęcia) zbywanych akcji.

W przypadku, kiedy objęcie zbywanych akcji w spółce akcyjnej nastąpiło w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, koszty uzyskania przychodów z tytułu odpłatnego zbycia akcji, Wnioskodawca ustali zgodnie z zasadami wynikającymi z ww. art. 22 ust. 1f pkt 1 ustawy.

W oparciu o ten przepis koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości nominalnej wartości objętych akcji z dnia ich objęcia - jeżeli akcje te zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część.

Dochodów, o których mowa powyżej, zgodnie z art. 30b ust. 5 ustawy, nie łączy się z dochodami opodatkowanymi na zasadach określonych w art. 27 oraz art. 30c (art. 30b ust. 5).

Ponadto z przepisu art. 45 ust. 1a pkt 1 ww. ustawy wynika, że podatnik, który uzyskał w roku podatkowym dochód z kapitałów opodatkowanych na zasadach określonych w art. 30b, obowiązany jest w terminie do dnia 30 kwietnia roku następującego po roku podatkowym, złożyć urzędowi skarbowemu właściwemu według miejsca zamieszkania podatnika w ostatnim dniu roku podatkowego, a gdy zamieszkanie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustało przed tym dniem - według ostatniego miejsca zamieszkania na jej terytorium, z zastrzeżeniem ust. 7, odrębne zeznanie, według ustalonego wzoru o wysokości osiągniętego w roku podatkowym dochodu (poniesionej straty) z kapitałów opodatkowanych na zasadach określonych w art. 30b. Dochody uzyskane z ww. źródła przychodów należy wykazać na formularzu zeznania PIT- 38.

Na podstawie art. 45 ust. 4 pkt 2 ustawy, w terminie określonym w ust. 1, z zastrzeżeniem ust. 7, podatnicy są obowiązani wpłacić należny podatek dochodowy wynikający z zeznania, o którym mowa w ust. 1a pkt 1.

Reasumując w świetle przedstawionych wyżej uregulowań prawnych należy uznać, iż:

• sprzedaż udziałów za kwotę 488.000,00 zł należy zakwalifikować do źródła przychodów z kapitałów pieniężnych określonego w art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a), tj. za przychód z tytułu zbycia udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością,
• objęcie akcji K. S.A. w zamian za udziały M. Spółka z o.o. skutkuje powstaniem przychodu, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy w wysokości wartości nominalnej objętych akcji,
• w przypadku późniejszego zbycia akcji K. S.A. objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci udziałów Spółki M. Spółka z o. o., kosztem uzyskania przychodów będzie wartość nominalna objętych akcji.
  
  

Jednocześnie organ zauważa, że przedmiotem interpretacji indywidualnych przepisów prawa podatkowego nie może być dokonywanie oceny danych liczbowych zawartych we wniosku o wydanie takiej interpretacji. Rozstrzygnięcie w zakresie konkretnych kwot, stanowiących podstawę ustalenie dochodu do opodatkowania, zgodnie z treścią art. 21 § 3-4 ustawy - Ordynacja podatkowa może być zawarte jedynie w decyzji podatkowej, która jest wydawana po przeprowadzeniu postępowania podatkowego uregulowanego w przepisach zawartych w dziale IV tej ustawy, które to przepisy zgodnie z treścią art. 14h tylko w części mają zastosowanie w postępowaniu w sprawie wydawania interpretacji (por. wyrok WSA w Warszawie z 10.06.2010r., sygn. akt III SA/Wa 270/10).

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul.1-ego Maja 10, 09-402 Płock.

Referencje

ILPB1/415-1365/10-2/AGr, interpretacja indywidualna