w przypadku zbycia części majątku, która nie stanowi przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie (...)

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Podatnika, przedstawione we wniosku z dnia 06.08.2008 r. (data wpływu 08.08.2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania planowanej sprzedaży galerii - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 08.08.2008 r. do tut. Organu wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania planowanej sprzedaży galerii.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka jest właścicielem galerii handlowych zlokalizowanych w centrach handlowych w kilku miastach w Polsce (W., J., Sz., W., K., B., K.). Spółka nabyła ww. galerie w drodze aportu przedsiębiorstwa wniesionego przez spółkę Gr. w dniu 30 listopada 2007 r. Zgodnie z przepisami ustawy o podatku od towarów i usług czynność taka (zbycie przedsiębiorstwa) pozostawała poza zakresem podatku VAT.

Galerie, które Gr. wniosła aportem do Spółki, zostały przez Gr. nabyte w następujący sposób:

• galeria w K. została nabyta 29 listopada 2004 r. w formie zakupu poszczególnych aktywów, których dostawa podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, który Gr. odliczyła; w konsekwencji transakcja taka pozostawała poza zakresem podatku od czynności cywilnoprawnych;

• galerie w J. i W. zostały zakupione 4 marca 2003 r. w ramach transakcji nabycia przedsiębiorstwa w związku z czym nie podlegały opodatkowaniu VAT- transakcja była poza zakresem opodatkowania VAT natomiast podlegała PCC;

• pozostałe galerie zlokalizowane w K,. B., Sz. i W. zostały zakupione 4 marca 2003 r. Sprzedaż dotyczyła poszczególnych aktywów i w związku z tym podlegała podatkowi VAT, który został następnie odliczony przez Gr. (opodatkowaniem VAT były objęte budynki i inne składniki majątkowe za wyjątkiem gruntów, ponieważ grunty pozostawały w 2003 r. poza zakresem opodatkowania VAT).
  
  

Galerie służą i służyły przez cały okres ich posiadania najpierw przez G., a potem przez Spółkę wykonywaniu działalności opodatkowanej VAT, tj. działalności w zakresie najmu i dzierżawy. W związku z tym, że Spółka prowadziła i prowadzi wyłącznie sprzedaż opodatkowaną VAT prawo Spółki do odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem towarów i usług nie podlegało i nie podlega ograniczeniom, tzn. Spółka nie rozlicza podatku naliczonego tzw. współczynnikiem.

Oprócz planowanych pięciu transakcji, których dotyczył wniosek z dnia 6 czerwca 2008 r. tj. sprzedaży galerii w K., K., W., B. i Sz. Spółka planuje zbycie galerii zlokalizowanej w J..

Sprzedaż Galerii w J. będzie obejmowała:

• prawa własności i współwłasności nieruchomości należących do Spółki (w tym odrębnych lokali użytkowych, budynków, gruntów na których te budynki się znajdują oraz innych gruntów w tym gruntów, na których znajdują się budowle, np. gruntów parkingowych);

• wyposażenie związane z nieruchomościami;

• wszelkie inne przynależności związane ze sprzedawanymi nieruchomościami.
  
  

W wyniku sprzedaży na nabywcę Galerii w J. przeniesione zostaną również prawa do dwóch znaków towarowych związanych z tą galerią, przy czym przedmiotowe znaki towarowe nie są ujęte w księgach Spółki jako odrębne wartości niematerialne i prawne.

W wyniku sprzedaży Galerii na podstawie przepisu art. 678 Kodeksu cywilnego nabywca wstąpi w stosunki najmu na miejsce Spółki, w odniesieniu do umów najmu, których stroną jest Spółka, związanych z nieruchomościami będącymi przedmiotem sprzedaży Na podstawie przedmiotowych umów najmu Spółka wynajmuje te nieruchomości podmiotom trzecim. Nabywca stanie się wynajmującym w ramach istniejących umów najmu w sprzedawanym obiekcie.

Aktualnie nie została jeszcze podjęta decyzja w sprawie przeniesienia zawartych przez Spółkę umów na zarządzanie nieruchomościami będącymi przedmiotem sprzedaży, w związku z czym możliwe jest, że wraz ze zbyciem nieruchomości, na Nabywcę zostaną przeniesione prawa i obowiązki wynikające z tych umów bądź też nie.

Planowana na 2008 r. sprzedaż Galerii nie będzie natomiast obejmowała:

• ksiąg handlowych Spółki;

• należności i zobowiązań powstałych do dnia sprzedaży Galerii, w szczególności zobowiązań Spółki wynikających z finansowania inwestycji lub działalności bieżącej kapitałem obcym (pożyczki);

• środków pieniężnych Spółki.
  
  

Sprzedawany Obiekt nie stanowi oddziału Spółki, ani też jej wyodrębnionego zakładu, nie sporządza on również samodzielnie bilansu.

Spółka pragnie również zaznaczyć, iż w 2008 r. jeden z lokali użytkowych znajdujących się na terenie Galerii, o powierzchni ok. 1000 m#178;, został sprzedany na rzecz niezależnego kontrahenta. Sprzedaż obejmowała także określony (przypisany do lokalu) udział we własności gruntu, na którym wybudowano Galerię.

Pytanie Spółki dotyczy Galerii oraz znaków towarowych, których sprzedaż planowana jest w 2008 r. Jednakże w celu zachowania kompletności opisu stanu faktycznego Spółka pragnie wskazać, że w przyszłości możliwe jest zbycie kolejnych, należących do Spółki galerii oraz związanych z nimi znaków towarowych Zgodnie z planami Spółki przyszła sprzedaż obejmowałaby zespół składników majątkowych, analogicznych do składników będących przedmiotem niniejszego zapytania (przy czym Spółka zwraca uwagę, iż w przypadku kolejnych galerii przedmiotem sprzedaży obok prawa własności i współwłasności nieruchomości należących do Spółki może też być prawo użytkowania wieczystego tych nieruchomości). Analogiczne będą też elementy, które nie zostaną zbyte.

Po dokonaniu sprzedaży wszystkich posiadanych galerii oraz związanych z nimi znaków towarowych Spółka nie zakończy działalności lecz będzie ją nadal prowadzić.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Spółka wnosi o potwierdzenie, czy w myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004 r. (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm. transakcja sprzedaży Galerii w J. stanowi odpłatną dostawę towarów na terytorium kraju podlegającą opodatkowaniu VAT...

W opinii Spółki, sprzedaż Galerii oraz związanych z nią składników majątkowych podlega opodatkowaniu VAT jako dostawa towarów. W stanie faktycznym będącym przedmiotem zapytania wyłączenie z zakresu opodatkowania VAT wynikające z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie ma zastosowania.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zdaniem Spółki nie ulega wątpliwości, że transakcja sprzedaży Galerii powinna podlegać opodatkowaniu VAT. Nie zachodzą bowiem przesłanki wyłączające zastosowanie do tej transakcji przepisów ustawy o VAT.

W szczególności, w przypadku opisanej transakcji nie zostaną spełnione warunki umożliwiające uznanie sprzedaży składników majątkowych za transakcję zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans (art. 6 pkt 1 ustawy o VAT).

Pojęcie ?przedsiębiorstwo lub zakład samodzielnie sporządzający bilans? nie zostało zdefiniowane na gruncie obowiązującej ustawy o VAT. W doktrynie prawa podatkowego (np. M T., ?VAT 2004 - Komentarz?, Wydawnictwo C.H. B, Warszawa 2004, s. 60; Z J.,?Leksykon VAT 2004?, Oficyna wydawnicza U, W 2004, s. 52), jak również w orzecznictwie (wyrok NSA z 6 listopada 2003 r. sygn. III SA 30/02, wyrok NSA z 9 lutego 2000 r., sygn. I SA/Gd 2036/97, wyrok SN z 20 grudnia 2000 r., sygn. III RN 163/00) i interpretacjach przepisów prawa podatkowego wydawanych przez organy podatkowe powszechnie przyjmuje się jednak, że do odczytania tego pojęcia należy zastosować definicję zawartą w art. 55#185; KC (np. informacja o zakresie stosowania prawa podatkowego z 17 listopada 2004 r. wydana przez Urząd Skarbowy w Przemyślu sygn. US IX/443-87/HM/04, informacja o zakresie stosowania prawa podatkowego z 10 listopada 2004 r. wydana przez Urząd Skarbowy w Pabianicach sygn. USIA/415/30/2004, interpretacja przepisów prawa podatkowego wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 15 stycznia 2008 r. sygn. ILPP1/443-330/07-2/MK, interpretacja Urzędu Skarbowego w Tucholi z dnia 10 maja 2005 r. sygn. PP-443-010/05)

Zgodnie z definicją ??przedsiębiorstwa? zawartą w art. 55#185; KC jest ono zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej obejmującym w szczególności:

• oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
• własność nieruchomości lub ruchomości w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
• prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
• wierzytelności prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
• koncesje, licencje izezwolenia;
• patenty i inne prawa własności przemysłowej;
• majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
• tajemnice przedsiębiorstwa;
• księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
  
  

Narówno organy podatkowe, jak i sądy zgodne są ponadto co do tego, że dla kwalifikacji przedmiotu sprzedaży jako przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT istotne jest czy zbywany majątek stanowi u zbywcy przedsiębiorstwo w rozumieniu KC (np. wyrok Sądu Najwyższego z 20 grudnia 2001 r., sygn. III RN 163/00 lub wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 24 listopada 1999 r., sygn. I SA/Kr 1189/99).

Ważne jest przy tym, aby przedmiot sprzedaży stanowił całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Zbycie przez podatnika tylko części swoich aktywów z definicji nie może być zaś kwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, nawet jeżeli wartość zbywanych składników majątkowych jest znaczna w stosunku do aktywów ogółem (np. wyrok SN z 30 stycznia 1997 r., sygn. III CKN 28/96 oraz wyrok NSA z 6 października 1995 r., sygn. SA/Gd 1959/94).

W ramach planowanej transakcji, na Nabywcę nie zostaną przeniesione wszystkie składniki prowadzonej przez Spółkę działalności. Przedmiot planowanej sprzedaży nie stanowi zatem przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę.

Z punktu widzenia Spółki, zamierza ona dokonać sprzedaży poszczególnych aktywów wchodzących w skład Galerii. Nie jest wolą Spółki sprzedaż przedsiębiorstwa.

Za tym, że przedmiotem planowanej przez Spółkę umowy sprzedaży nie jest przedsiębiorstwo, przemawiają dodatkowo następujące fakty:

• w ramach planowanej transakcji nie dojdzie do przejścia całości lub części prowadzonego przez Spółkę zakładu pracy na Nabywcę ? na warunek przejęcia przez nabywcę pracowników wskazywał w swoim wyroku z 4 marca 1996 r. Naczelny Sąd Administracyjny (sygn. SA/Lu 476/95);

• zgodnie z art. 55#178; KC, czynność prawna, mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład tego przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności a/bo z przepisów szczególnych.
  ? - w związku z faktem, iż w przedstawionej we wniosku sytuacji transakcją ma zostać objęta tylko część posiadanego przez podatnika majątku, przedmiot transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo (por. interpretacja przepisów prawa podatkowego z dnia 30 listopada 2007 r. wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie działającego w imieniu Ministra Finansów, sygn. lP-PP2-443- 382/07-2/lB);

• w ramach transakcji nie nastąpi przeniesienie ksiąg handlowych na Nabywcę. Oznacza to, zgodnie z poglądem władz skarbowych, iż ?nie zostaną spełnione przesłanki warunkujące uznanie, iż dochodzi do sprzedaży przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy? (interpretacja przepisów prawa podatkowego wydana przez Opolski Urząd Skarbowy z dnia 1 lipca 2007 r., sygn. PP/443-59-1-GK/05);

• w 2008 r. Spółka sprzedała jeden z lokali użytkowych wchodzących w skład Galerii, na rzecz odrębnego podmiotu. Lokal sprzedany został razem z określonym (przypisanym do lokalu) udziałem we własności gruntu, na którym wybudowana została Galeria.
  
  

Powyższe okoliczności, zdaniem Spółki, wskazują, że przedmiotem planowanej sprzedaży nie będzie przedsiębiorstwo. Skoro zaś sprzedaż Galerii nie stanowi sprzedaży przedsiębiorstwa, a Galeria nie sporządza samodzielnie bilansu, do transakcji będącej przedmiotem zapytania nie stosuje się przepisów art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Oznacza to, że sprzedaż poszczególnych składników majątkowych (a nie Galerii jako całości) na rzecz Nabywcy powinna podlegać opodatkowaniu VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54 poz. 535 ze zm.) zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 6 pkt 1 ww. ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Ponieważ przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji ?przedsiębiorstwa?, posłużyć należy się definicją sformułowaną w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Według art. 55#185; Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej
   
   

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że przedmiotem zbycia jak wskazał Wnioskodawca nie będzie przedsiębiorstwo, ani zakład (oddział) samodzielnie sporządzający bilans, tylko określone składniki majątku posiadanej galerii.

Zatem w świetle powyższego, w przypadku zbycia części majątku, która nie stanowi przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans nie ma zastosowania wyłączenie z art. 6 pkt 1 ww. ustawy, a transakcja ta jest czynnością opodatkowaną podatkiem od towarów i usług, wobec czego Wnioskodawca jest zobowiązany opodatkować planowaną sprzedaż według stawek właściwych dla poszczególnych składników majątku przedsiębiorstwa.

Należy zwrócić uwagę, iż analiza przedmiotu umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych w art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. . z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.), zgodnie z którą minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). W związku z powyższym Minister Finansów nie jest uprawniony (ani zobowiązany) do oceny stanowiska, czy scharakteryzowane we wniosku składniki majątkowe stanowią przedsiębiorstwo, o którym mowa w powołanych wyżej przepisach art. 551 Kodeksu cywilnego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydawania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.