Połączenie odwrotne spółek kapitałowych. sygn: ITPB1/415-467c/09/MR

UZASADNIENIE

W dniu 27 maja 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych połączenia spółek kapitałowych w wariancie III.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest wspólnikiem w spółce X spółka z o.o. (spółka dominująca), która jest właścicielką 99,99% udziałów w kapitale zakładowym Y spółka z o.o. (spółka zależna). Planowane jest połączenie Y spółka z o.o. z X sp. z o.o. Połączenie nastąpi w trybie określonym w art. 492 par. 1 pkt 1 k.s.h., tj. w ten sposób, że Y spółka z o.o. (spółka przejmująca i jednocześnie spółka zależna) dokona przejęcia X spółka z o.o. (spółka przejmowana i jednocześnie spółka dominująca). W konsekwencji nastąpi przeniesienie całego majątku spółki przejmowanej (X spółka z o.o.) na spółkę przejmującą (Y spółka z o.o), który to majątek stanowią wyłącznie udziały, które spółka przejmowana (X spółka z o.o.) ma w spółce przejmującej (Y spółka z o.o). Planowany jest zatem wariant połączenia, w którym to spółka zależna przejmuje spółkę dominującą (tzw. przejęcie odwrotne) i w konsekwencji spółka zależna nabywa własne udziały, należące do spółki dominującej.

Od strony organizacyjnej rozważane jest przeprowadzenie połączenia według następującego wariantu (wariant III). Analogicznie jak w Wariancie I, przy czym przed połączeniem spółka przejmująca zostanie przekształcona w spółkę akcyjną a wspólnikom spółki przejmowanej (spółki dominującej) wydane zostaną akcje, które spółka przejmująca (spółka zależna) otrzyma w wyniku połączenia jako majątek spółki przejmowanej (spółki dominującej).

Nie jest planowane dokonywanie żadnych dopłat gotówkowych wspólnikom spółki przejmowanej. Jednocześnie spółka zależna nie posiada żadnych udziałów w spółce dominującej.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy po stronie Wnioskodawcy jako wspólnika spółki przejmowanej (i jednocześnie spółki dominującej) powstanie dochód (przychód) w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w związku z otrzymaniem udziałów spółki przejmującej (i jednocześnie spółki zależnej), które to udziały stanowiły majątek spółki przejmowanej w sytuacji, gdy nie doszło ani do umorzenia tych udziałów ani do utworzenia nowych udziałów (akcji) w spółce przejmującej (Wariant III)...

Zdaniem Wnioskodawcy, za dopuszczalny uznać należy przypadek łączenia się spółek, w którym spółka zależna przejmie spółkę dominującą. Wprawdzie zgodnie z art. 200 § 1 k.s.h. spółka z o.o. nie może nabywać własnych udziałów, jednakże ze względu na to, że przy łączeniu się spółek nie następuje nabycie majątku spółki przejmowanej (który tworzą udziały spółki dominującej) ale jego przeniesienie w drodze sukcesji uniwersalnej (art. 494 § 1 k.s.h.), należy stwierdzić, że art. 200 § 1 k.s.h. nie ma wtedy zastosowania. Oznacza to dopuszczalność takiego przejęcia. Przepisy prawa handlowego nie przewidują jednak jaki powinien być dalszy los powyższych udziałów. Utrzymywanie się takiej sytuacji z pewnością doprowadziłoby do niepożądanych skutków, bowiem jedyną władzę w spółce sprawowałby zarząd, zaś wspólnicy, zaangażowani w spółkę kapitałowo straciliby jakikolwiek wpływ na jej losy. Powyższe oznacza, iż spółka przejmująca powinna pozbyć się posiadanych udziałów własnych. Nie sposób znaleźć jednak jakiejkolwiek regulacji dotyczącej terminu i formy ich zbycia. Wydaje się jednak, iż w zaistniałej sytuacji pod uwagę wziąć należy dwa alternatywne rozwiązania:

1. wydanie dotychczasowych udziałów wspólnikom spółki przejmowanej i jednocześnie dominującej lub;
2. umorzenie własnych udziałów połączone z jednoczesnym utworzeniem nowych udziałów w kapitale zakładowym spółki przejmującej i wydanie tych udziałów wspólnikom spółki przejmowanej. Stanowisko takie dominuje w literaturze (por. T. Jezierski ?Połączenie odwrotne spółek kapitałowych w aspekcie prawa handlowego i podatkowego', Monitor Podatkowy, nr 9/2008).

Podkreślić także należy, iż w opisanym wyżej Wariancie I brak jest jakiejkolwiek podstawy prawnej dla wyłączenia ogólnych zasad opodatkowania wspólników spółki przejmowanej, otrzymujących udziały (akcje) w spółce przejmującej. Co do zasady, wydanie udziałów (akcji), czy to otrzymanych przez spółkę przejmującą w wyniku połączenia czy też nowych udziałów (akcji) w kapitale zakładowym nie powoduje jakichkolwiek skutków podatkowych dla osób je otrzymujących w dniu łączenia. Zgodnie bowiem z art. 24 ust.

8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, w przypadku połączenia spółek kapitałowych dochód wspólników spółki przejmowanej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą a wydatkami na nabycie udziałów w spółce przejmowanej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia tych spółek. Przepisy podatkowe nie uzależniają powyższego skutku od tego czy udziały spółki przejmującej wydane udziałowcom/akcjonariuszom spółki przejmowanej są udziałami/akcjami nowymi, czy też udziałami/akcjami własnymi spółki przejmującej (dotychczasowe udziały/akcje spółki przejmowanej w spółce przejmującej). Jednocześnie w przypadku gdy, zgodnie z przedstawionymi powyżej założeniami, objęcie tych udziałów przez wspólników/akcjonariuszy spółki przejmowanej następuje bez jakichkolwiek spłat lub dopłat, nie będzie miał zastosowania art. 24 ust. 5 pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W efekcie fakt otrzymania przez nich udziałów/akcji w wariancie III nie doprowadzi do powstania przychodu w podatku dochodowym.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, 87?100 Toruń, ul. Św. Jakuba 20.