Czy dywidenda uzyskiwana przez Podatnika z tytułu posiadania udziałów w Spółce będzie podlegać (...)

UZASADNIENIE

W dniu 27 października 2008 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie opodatkowania dywidendy wypłacanej przez spółkę z siedzibą na Cyprze.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Podatnik posiada miejsce zamieszkania dla celów podatkowych na terytorium Polski, w związku z czym podlega tam nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. Podatnik zamierza zostać jedynym udziałowcem w spółce kapitałowej, która zostanie utworzona na terytorium Cypru. Przedmiotowa spółka będzie spółką typu Limited Liability Company (tj. odpowiednikiem polskiej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, zwaną dalej ?Spółką?). Spółka będzie posiadać siedzibę na terytorium Republiki Cypru, na terytorium tego państwa będzie również sprawowana kontrola oraz zarząd Spółką w związku z tym będzie ona rezydentem podatkowym na Cyprze, tzn. w tym państwie będzie podlegała opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania. Z tytułu posiadania udziałów w Spółce Podatnik spodziewa się uzyskiwania wypłaty udziału w zysku spółki w formie dywidendy.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy prawidłowe jest stanowisko Podatnika, że dywidenda uzyskiwana przez Podatnika z tytułu posiadania udziałów w Spółce będzie podlegać opodatkowaniu w Polsce przy zastosowaniu tzw. klauzuli zachęt podatkowych lub kredytu podatkowego oszczędnego (ang. tax sparing credit) na zasadach określonych w art. 24 ust. 1 lit. b) w związku z art. 24 ust. 3 umowy między Rządem Rzeczpospolitej Polskiej, a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodów i majątku (zwanej dalej ?Umową?), a w konsekwencji tego od kwoty podatku należnego w Polsce będzie można odliczyć kredyt podatkowy w wysokości 10% kwoty dywidend, w rezultacie czego efektywna stawka opodatkowania w Polsce wyniesie 9%...

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Polski, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (tzw. nieograniczony obowiązek podatkowy). Stosownie do brzmienia art. 17 ust. 1 pkt 4 ww. ustawy dywidendy stanowią przychody z kapitałów pieniężnych. Zgodnie z art. 30a ust. 1 pkt 4 tej ustawy od uzyskanych dochodów (przychodów) z dywidend pobiera się zryczałtowany podatek dochodowy w wysokości 19%.

Zgodnie z art. 10 ust. 1 Umowy dywidendy wypłacane przez spółkę mającą siedzibę w Umawiającym się Państwie osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie. Ponadto na podstawie art. 10 ust. 2 dywidendy te mogą być również opodatkowane w Umawiającym się Państwie i według prawa tego Państwa, w którym spółka wypłacająca dywidendy ma swoją siedzibę, ale jeżeli odbiorca dywidend jest ich właścicielem, to podatek wymierzony nie może przekroczyć 10% kwoty dywidend brutto. W tym miejscu należy zaznaczyć, że zgodnie z prawem cypryjskim dywidendy wypłacane przez spółkę z siedzibą na Cyprze na rzecz nierezydentów są zwolnione z opodatkowania w tym kraju. Na mocy art. 24 ust. 1 lit. b) Umowy w Polsce podwójne opodatkowanie jest co do zasady unikane w odniesieniu do przychodów (dochodów) z dywidend przy pomocy metody kredytu zwykłego ? podatnik jest uprawniony do odliczenia od podatku należnego w Polsce kwoty równej podatkowi dochodowemu zapłaconemu na Cyprze, nie przekraczającej jednak tej części podatku wyliczonego przed dokonaniem potrącenia, która odnosi się do dochodu uzyskanego na Cyprze. Ten artykuł należy jednakże czytać łącznie z art. 24 ust. 3 zdanie pierwsze Umowy (w polskiej wersji językowej) ?podatek podlegający zapłaceniu w Umawiającym się Państwie, obejmuje jakąkolwiek kwotę, która byłaby płatna z tytułu podatku, z wyjątkiem jakiejkolwiek ulgi, zwolnienia lub innych obniżek przyznanych przez ustawodawstwo Umawiającego się Państwa?. Ponadto na podstawie art. 24 ust. 3 zdanie drugie ?w rozumieniu art. 10 ust. 2 rozumie się, że stawka podatku wynosi 10% kwoty brutto dywidend?. Znaczenie art. 24 ust. 3 w wersji polskiej nie jest w pełni klarowne, w szczególności niejasne jest znaczenie zwrotu ?z wyjątkiem jakiejkolwiek ulgi, zwolnienia lub innych obniżek?. W angielskiej wersji językowej Umowy, która w razie wątpliwości w interpretacji Umowy uważana jest za rozstrzygającą, art. 24 ust. 3 zdanie pierwsze Umowy stanowi, że za podatek podlegający zapłaceniu w Umawiającym się Państwie uznaje się jakąkolwiek kwotę, która byłaby płatna z tytułu podatku, gdyby nie zastosowanie jakiejkolwiek ulgi, zwolnienia lub innych obniżek przyznanych przez ustawodawstwo Umawiającego się Państwa (?the tax payable in a Contracting State (?) shall be deemed to include the tax which would have been payable but for the legal provisions concerning tax reduction, exemption or other incentives granted under the laws of the Contracting State?). Oznacza to, że art. 24 ust. 3 stanowi klasyczną klauzulę tzw. zachęty podatkowej lub kredytu podatkowego oszczędnego. Mechanizm ten polega na tym, że w przypadku uzyskiwania przez podatnika dochodu zagranicznego państwo rezydencji zezwala na odliczenie od podatku podlegającego zapłacie w tym państwie kredytu na podatek należny w państwie źródła, który de facto nie jest tam nakładany (Por. H. Hamaekers (w:) H. Hamaekers, K. Holmes, J. Głuchowski, T. Kardach, W. Nykiel, Wprowadzenie do międzynarodowego prawa podatkowego, Warszawa 2006, str. 147-148).

W rezultacie, biorąc pod uwagę angielską wersję językową Umowy, Podatnik stoi na stanowisku, że na mocy art. 24 ust. 1 lit. b) w związku z art. 24 ust. 3 Umowy w przypadku uzyskiwania dywidendy ze spółki cypryjskiej będzie uprawniony do odliczenia od podatku należnego w Polsce kredytu podatkowego w wysokości 10% kwoty dywidend, nawet wówczas, gdy takiego podatku od dywidend nie zapłacił na Cyprze, tak że efektywna stawka opodatkowania dywidend uzyskiwanych przez Podatnika wyniesie 9%.

Oznacza to, że w przypadku wypłaty 100 jednostek dywidendy przez spółkę cypryjską na rzecz podatnika i braku opodatkowania dywidend cypryjskim podatkiem u źródła, Podatnik jest uprawniony do odliczenia od podatku należnego w Polsce w wysokości 19 (19% x 100) tax sparing kredyt w wysokości 10 (10% x 100) tak, że efektywnie podatek należny w Polsce będzie wynosił 9.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 ze zm.) osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 4a ww. ustawy, przepisy art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

W myśl art. 10 ust. 1 umowy z dnia 4 czerwca 1992 r. między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1993 r. Nr 117, poz. 523), dywidendy wypłacane przez spółkę mającą siedzibę w Umawiającym się Państwie osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

Jednakże dywidendy te mogą być również opodatkowane w tym Umawiającym się Państwie i według prawa tego Państwa, w którym spółka wypłacająca dywidendy ma swoją siedzibę, ale jeżeli odbiorca dywidend jest ich właścicielem, to podatek wymierzony nie może przekroczyć 10 procent kwoty dywidend brutto (art. 10 ust. 2 ww. umowy). Postanowienia niniejszego ustępu nie naruszają opodatkowania spółki od zysku, z którego są wypłacane dywidendy.

Zgodnie z art. 10 ust. 3 ww. umowy użyte w niniejszym artykule określenie 'dywidendy' oznacza dochody z akcji lub innych praw związanych z udziałem w zyskach i nie odnoszących się do roszczeń z tytułu wierzytelności, jak również dochody z innych udziałów w spółce, które są traktowane w ten sam sposób, jak dochód z akcji, zgodnie z ustawodawstwem podatkowym Państwa, w którym spółka dokonująca jego podziału ma siedzibę.

Art. 24 ust. 1 lit. b) umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku stanowi, że jeżeli osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Polsce osiąga dochód, który zgodnie z postanowieniami artykułu 10, 11 i 12 niniejszej umowy może być opodatkowany na Cyprze, to Polska zezwoli na potrącenie od podatku dochodowego tej osoby kwoty równej podatkowi dochodowemu zapłaconemu na Cyprze. Takie potrącenie nie może jednak przekroczyć tej części podatku wyliczonego przed dokonaniem potrącenia, która odnosi się do dochodu uzyskanego na Cyprze.

Stosownie do art. 24 ust. 3 ww. umowy uważa się, że podatek, o którym mowa w niniejszym artykule pod literą b) ustępu 1 i w ustępie 2, podlegający zapłaceniu w Umawiającym się Państwie, obejmuje jakąkolwiek kwotę, która byłaby płatna z tytułu podatku, z wyjątkiem jakiejkolwiek ulgi, zwolnienia lub innych obniżek przyznanych przez ustawodawstwo Umawiającego się Państwa. W rozumieniu artykułu 10 ustęp 2 oraz artykułu 11 ustęp 2 rozumie się, że stawka podatku wynosi 10 procent kwoty brutto dywidend i odsetek, a w rozumieniu artykułu 12 ustęp 2 stawka podatku wynosi 5 procent kwoty brutto należności licencyjnych.

Umowa w art. 30 stanowi, iż w przypadku rozbieżności przy interpretacji tekst angielski będzie uważany za rozstrzygający.

Art. 24 ust. 1 lit. b) polsko-cypryjskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania w wersji angielskiej dotyczy potrącenia w Polsce od podatku dochodowego osoby mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w Polsce kwoty równej podatkowi dochodowemu płatnemu na Cyprze, a nie jak wskazuje na to polska wersja umowy zapłaconemu na Cyprze. Angielskie wyrażenie ?tax payable? użyte w tym kontekście oznacza bowiem podatek podlegający zapłaceniu/należny do zapłaty. Natomiast angielskie wyrażenie ?but for? użyte w kontekście art. 24 ust. 3 polsko-cypryjskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania należy tłumaczyć jako ?gdyby nie?, a nie jako ?z wyjątkiem?. Zgodnie z powyższym zdanie pierwsze w art. 24 ust. 3 umowy należy tłumaczyć w następujący sposób: ?Uważa się, że podatek, o którym mowa w niniejszym artykule pod literą b) ustępu 1 i w ustępie 2, podlegający zapłaceniu w Umawiającym się Państwie, obejmuje jakąkolwiek kwotę, która byłaby płatna z tytułu podatku, gdyby nie jakiekolwiek ulgi, zwolnienia lub inne obniżki przyznane przez ustawodawstwo Umawiającego się Państwa.?

W konsekwencji prawidłowe jest Pana stanowisko, zgodnie z którym ma Pan prawo do odliczenia od podatku należnego w Polsce kwoty podatku w wysokości 10% kwoty dywidend, który stanowiłyby podatek do zapłacenia na Cyprze, gdyby nie zwolnienie tego rodzaju dochodów od podatku zgodnie z wewnętrznym prawem cypryjskim.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.