Czy zmiana umowy spółki polegająca na dwuetapowej zmianie wspólników z 3 na 6 i z 6 na 3 wspólników (...)
Czy zmiana umowy spółki polegająca na dwuetapowej zmianie wspólników z 3 na 6 i z 6 na 3 wspólników dokonana poprzez umowę darowizny udziałów w spółce cywilnej spowoduje obowiązek zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych ?
Zapytanie Podatnika dotyczy następującej kwestii: Czy w/w wymieniona zmiana umowy spółki spowoduje obowiązek zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych ?
W ocenie Podatnika zmiana umowy spółki polegająca na zmianie udziałowców nie podlega podatkowi od czynności cywilnoprawnych.
Na wstępie wskazać należy, iż zgodnie z art. 1 pkt 1 lit. k ustawy z dnia 9 września 2000r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tj. Dz.U. z 2007r. Nr 68 poz.450 ) zwanej dalej ustawą o podatku od czynności cywilnoprawnych, umowa spółki jest objęta obowiązkiem podatkowym z tytułu podatku od czynności cywilnoprawnych. Istota spólki cywilnej jest dążenie wspólników do osiągnięcia współnego celu gospodarczego poprzez działanie w sposób oznaczony w szczególności przez wniesienie wkładów ( art. 860 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. Kodeks cywilny , Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Zgodnie z art. 6 ust. 1 pkt 8 lit. b ustawy o PCC wartość wniesionych do majątku spółki wkładów stanowi podsatawę opodatkowania. Odnosząc przytoczone regulacje prawne do stanu faktycznego stwierdzić należy, że powołany w zapytaniu argument, iż w rozważanym przypadku działalność prowadzona (? kontynuowania ? ) będzie bez podnoszenia kapitału, nie ma znaczenia dla powstania obowiązku podatkowego w świetle ustawy o PCC.
Ustawa o swobodzie działalności gospodarczej ( Dz.U. z 2004r. Nrt 173, poz. 1807 ) wprowadziła zasadę mówiącą, że podejmowanie, wykonywanie i zakończenie działalności gospodarczej jest wolne dla każdego na równych prawach, z zachowaniem warunków określonych przepisami prawa (art. 6 ust. 1 ). Swoboda działalności gospodarczej oznacza także wolny wybór przez przedsiębiorcę formy opodatkowania.
Z przedstawionego stanu faktycznego wynika , iż działalność gospodarcza w formie spółki cywilnej ma być kolejno prowadzona w składzie 3-osobowym, 6-osobowym, 3-osobowym, przy czym zmiana wspólników ma nastąpoć w wyniku darowizn udziałów narzecz współmałżonków. Istotę spółki cywilnej reguluja przepisy Kodeksu cywilnego art. 860-875 K.c. )Spółka cywilna w rozumieniu art. 860 Kodeksu cywilnego stanowi stosunek obligacyjny oparty na umowie, w której współnicy zobowiązują się do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego, przez działanie w sposób oznaczony, a w szczególności przez wniesienie wkładów. W czasie trwania spółki jej majatk jest odrębny od majątkuosobistego każdego ze wspólników i ma charakter współwłasności łącznej. Majątek ten stanowią rzeczy objęte umową (wniesione wkłady) lub nabyte na rzecz spółki w późniejszym okresie. Każdy wspólnik jest zatem współwłaścicielem majątku jako całości, jak też każdej rzeczy i praw tworzących tę całość. Współwłasność łączna oznacza niepodzielność majątku i tego konsekwencją jest jego nienaruszalność. To oznacza , że wspólnik nie może rozporządzić ani udziałem w tym majatku, ani udziałem w poszczególnych jego składnikach ( art. 863 § 1 kodeksu cywilnego ), np. w drodze darowizny. Ustanie zasady niepodzielności oraz nieoznaczenia wysokości wkładów, następuje w odniesieniu do konkretnego wspólnika dopiero z chwilą jego wystąpienia ze spółki, a w stosunku do wszystkich wspólników z chwilą rozwiązania spółki.
Z powyższego wynika, iż do momentu rozwiązania spółki nie może żaden ze wspólników rozporządzić swoim udziałem stanowiącym majątek spółki poprzez darowiznę na rzecz każdego małżonka wspólników. Tym samym w niniejszej sprawie nie znajdzie zastosowania cytowany wyżej art. 6 ust. 1 pkt 8 lit b
Biorąc powyższe pod uwagę stanowisko Podatnika w powyższej sprawie jest nieprawidłowe.