W zakresie stawki podatku VAT na sprzedaż w sklepie spółki własnoręcznie malowanych obrazów.

UZASADNIENIE

W dniu 8 stycznia 2010r. wpłynął do tut. organu ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie stawki podatku VAT na sprzedaż w sklepie spółki własnoręcznie malowanych obrazów.

Ww. wniosek został uzupełniony pismem z dnia 24 marca 2010r. (data wpływu 25 marca 2010r.), będącym odpowiedzią na wezwanie tut. organu z dnia 18 marca 2010r. znak: IBPP1/443-86/10/BM.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca prowadzi działalność w dwuosobowej spółce cywilnej, którą jest sklep. Firma jest podatnikiem podatku VAT. W przyszłości jeden ze wspólników Spółki ma zamiar malować obrazy i sprzedawać je w tym sklepie oraz na umowę o dzieło dla indywidualnych odbiorców. W Zaświadczeniu o Wpisie do Ewidencji Działalności Gospodarczej Wspólnik ten zgłosił m.in. jako przedmiot działalności 90.03.Z (artystyczna i literacka działalność twórcza). Taki sam przedmiot prowadzenia działalności ma również w Zaświadczeniu o Wpisie do Ewidencji Działalności Gospodarczej drugi Wspólnik Spółki.

Produkty potrzebne do malowania będą kupowane na faktury VAT wystawiane na sklep. Sprzedaż obrazów będzie prowadzona przez kasę fiskalną i będzie wliczana do dochodu wspólników.

Obrazy będą malowane własnoręcznie i sygnowane podpisem autora. Być może drugi wspólnik będzie również uczestniczyć w tej twórczości.

Udział pierwszego ze wspólników w zyskach spółki wynosi 90%, drugiego wspólnika 10%.

W uzupełnieniu wniosku wskazano, że obrazy będą malowane przez jednego ze wspólników, który będzie je podpisywać jako ich autor. Drugi wspólnik nie będzie jednak malował obrazów, nie będzie działał jako twórca.

We wniosku wskazano symbol PKWiU 92.31.10-00.1 dla namalowanych przez jednego ze wspólników obrazów i sprzedawanych w sklepie Spółki.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy namalowane przez jednego ze wspólników obrazy a następnie sprzedawane w sklepie Spółki, przez tę Spółkę, będą opodatkowane stawką VAT 7%...

Zdaniem Wnioskodawcy, w świetle art. 41 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług dla towarów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy stawka podatku wynosi 7%. W załączniku tym w poz. 156 wymieniono oznaczone jako ?ex 92.3?

Malowane przez Wnioskodawcę obrazy są objęte PKWiU 92.31.10-00.1 Co prawda art. 43 ust. 1 ustawy o VAT zwalnia od podatku usługi wymienione w załączniku nr 4 ustawy. W załączniku tym w poz. 11 wymieniono, oznaczone jako ?ex 92?. Rzeczywista sprzedaż będzie się odbywać za pośrednictwem firmy dlatego Wnioskodawca uważa przyporządkowanie do stawki VAT 7% bardziej zasadne.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 tej ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemajacej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

Ponadto art. 8 ust. 3 ustawy stanowi, iż usługi wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, z zastrzeżeniem ust. 4, są identyfikowane za pomocą tych klasyfikacji, z wyjątkiem usług elektronicznych i usług turystyki, o których mowa w art. 119.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez towary rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Co do zasady zgodnie z treścią art. 41 ust. 1 ww. ustawy o podatku od towarów i usług stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Na podstawie art. 41 ust. 2 ww. ustawy o VAT usługi twórców i artystów wykonawców w rozumieniu przepisów ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych wynagradzane w formie honorariów za przekazanie lub udzielenie licencji do praw autorskich lub praw do artystycznego wykonania, jako wymienione w załączniku nr 3 do ustawy w poz. 162, są opodatkowane stawką 7%.

Powyższe nie dotyczy jednak usług twórców i artystów wykonawców wymienionych w załączniku nr 4 do ustawy o podatku od towarów i usług, stanowiącego wykaz usług zwolnionych od podatku na mocy art. 43 ust. 1 pkt 1 tej ustawy.

W pozycji 11 tego załącznika, wymieniono usługi oznaczone symbolem PKWiU ex 92, usługi związane z kulturą, w tym również usługi twórców i artystów wykonawców, w rozumieniu przepisów o prawie autorskim i prawach pokrewnych, wynagradzane w formie honorariów za przekazanie lub udzielenie licencji do praw autorskich lub praw do artystycznego wykonania.

Z treści objaśnienia do załącznika nr 4 wynika, iż wskazany symbol PKWiU w pozycji nr 11 wraz z oznaczeniem ?ex? dotyczy tylko danej usługi z danego grupowania. Umieszczenie tego dopisku przy konkretnym symbolu statystycznym ma na celu zawężenie stosowania zwolnienia, tylko do usług należących do wymienionego grupowania statystycznego, spełniającego określone warunki sprecyzowane przez ustawodawcę w rubryce ?nazwa usługi?.

Stosownie do art. 120 ust. 3 pkt 1 lit. a ustawy o VAT, stawkę podatku 7% stosuje się również do dostawy dzieł sztuki dokonywanej przez ich twórcę lub spadkobiercę twórcy.

W art. 120 ust. 1 pkt 1 ustawy określono, iż przez dzieła sztuki rozumie się:

1. obrazy, kolaże i podobne tablice, malowidła oraz rysunki wykonane w całości przez artystę, inne niż plany oraz rysunki dla celów architektonicznych, inżynieryjnych, przemysłowych, handlowych, topograficznych i im podobnych, ręcznie zdobione artykuły wyprodukowane, scenografię teatralną, tkaniny do wystroju pracowni artystycznych lub im podobne wykonane z malowanego płótna (CN 9701), (PKWiU 92.31.10-00.1),
2. oryginalne sztychy, druki i litografie sporządzone w ograniczonej liczbie egzemplarzy, czarno-białe lub kolorowe, złożone z jednolitego lub kilku arkuszy, w całości wykonywane przez artystę, niezależne od zastosowanego przez niego procesu lub materiału, z wyłączeniem wszelkich procesów mechanicznych lub fotomechanicznych (CN 9702 00 00), (PKWiU ex 92.31.10-00.90),
3. oryginalne rzeźby oraz posagi z dowolnego materiału, pod warunkiem że zostały one wykonane w całości przez artystę; odlewy rzeźby, których liczba jest ograniczona do 8 egzemplarzy, a wykonanie było nadzorowane przez artystę lub jego spadkobierców (CN 9703 00 00), (PKWiU 92.31.10-00.2),
4. gobeliny (CN 5805 00 00), (PKWiU 17.40.16-30.00) oraz tkaniny ścienne (CN 6304), (PKWiU ex 17.40.16-59.00 i 17.40.16-53.00) wykonane ręcznie na podstawie oryginalnych wzorów dostarczonych przez artystę, pod warunkiem że ich liczba jest ograniczona do 8 egzemplarzy.
5. fotografie wykonane przez artystę, opublikowane przez niego lub pod jego nadzorem, podpisane i ponumerowane, ograniczone do 30 egzemplarzy we wszystkich rozmiarach i oprawach.
   
   

Z przestawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca prowadzi działalność w dwuosobowej spółce cywilnej, którą jest sklep. Firma jest podatnikiem podatku VAT. W przyszłości jeden ze wspólników Spółki ma zamiar malować obrazy i sprzedawać je w tym sklepie oraz na umowę o dzieło dla indywidualnych odbiorców. W Zaświadczeniu o Wpisie do Ewidencji Działalności Gospodarczej Wspólnik ten zgłosił m.in. jako przedmiot działalności 90.03.Z (artystyczna i literacka działalność twórcza). Taki sam przedmiot prowadzenia działalności ma również w Zaświadczeniu o Wpisie do Ewidencji Działalności Gospodarczej drugi Wspólnik Spółki.

Produkty potrzebne do malowania będą kupowane na faktury VAT wystawiane na sklep. Sprzedaż obrazów będzie prowadzona przez kasę fiskalną i będzie wliczana do dochodu wspólników.

Obrazy będą malowane własnoręcznie i sygnowane podpisem autora. Udział pierwszego ze wspólników w zyskach spółki wynosi 90%, drugiego wspólnika 10%.

W uzupełnieniu wniosku wskazano, że obrazy będą malowane przez jednego ze wspólników, który będzie je podpisywać jako ich autor. Drugi wspólnik nie będzie malował obrazów, nie będzie działał jako twórca.

We wniosku wskazano symbol PKWiU 92.31.10-00.1 dla namalowanych przez jednego ze wspólników obrazów i sprzedawanych w sklepie Spółki.

Zgodnie ze słownikiem języka polskiego, ?artysta? to osoba uprawiająca jakąś dziedzinę sztuki, osoba odznaczająca się mistrzostwem w jakiejś dziedzinie (Słownik języka polskiego, Wydawnictwo Naukowe PWN S.A.).

Ponieważ powyższe przepisy odsyłają do przepisów ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, należało w tej sprawie rozważyć, czy spółka jest twórcą w rozumieniu powyższych przepisów.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 4 lutego 1994r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (t. j. Dz. U. z 2006r. Nr 90, poz. 631 ze zm.) przedmiotem prawa autorskiego jest każdy przejaw działalności twórczej o indywidualnym charakterze, ustalony w jakiejkolwiek postaci, niezależnie od wartości, przeznaczenia i sposobu wyrażenia (utwór).

Z kolei, przepis art. 8 ust. 1 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych określa, że prawo autorskie przysługuje twórcy, o ile ustawa nie stanowi inaczej.

W myśl przepisu art. 8 ust. 2 ww. ustawy domniemywa się, że twórcą jest osoba, której nazwisko w tym charakterze uwidoczniono na egzemplarzach utworu lub której autorstwo podano do publicznej wiadomości w jakikolwiek inny sposób w związku z rozpowszechnianiem utworu.

W prawie autorskim mamy do czynienia z dwoma rodzajami praw: autorskimi prawami osobistymi oraz autorskimi prawami majątkowymi. Zasadą jest, iż z utworu może korzystać lub nim rozporządzać tylko osoba uprawniona. Najczęściej będzie to sam twórca lub - jeżeli z mocy ustawy autorskie prawa majątkowe przysługują innej osobie niż twórca - ta osoba, albo też osoba, która je nabyła lub na rzecz której ustanowiona została licencja.

Twórcą w rozumieniu przepisów art. 5 i art. 8 wymienionej ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych jest obywatel polski lub obywatel państwa członkowskiego Unii Europejskiej lub państw członkowskich Europejskiego Porozumienia o Wolnym Handlu (EFTA) - stron umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym, którego nazwisko w charakterze twórcy uwidoczniono na egzemplarzach utworu lub którego autorstwo podano do publicznej wiadomości w jakikolwiek inny sposób w związku rozpowszechnianiem utworu. Dopóki twórca nie ujawnił swojego autorstwa, w wykonywaniu prawa autorskiego zastępuje go producent lub wydawca, a w razie ich braku - właściwa organizacja zbiorowego zarządzania prawami autorskimi.

Zgodnie z przepisem art. 16 cyt. wyżej ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, jeżeli ustawa nie stanowi inaczej, autorskie prawa osobiste chronią nieograniczoną w czasie i niepodlegającą zrzeczeniu się lub zbyciu więź twórcy z utworem, a w szczególności prawo do:

1. autorstwa utworu;
2. oznaczenia utworu swoim nazwiskiem lub pseudonimem albo do udostępniania go anonimowo;
3. nienaruszalności treści i formy utworu oraz jego rzetelnego wykorzystania;
4. decydowania o pierwszym udostępnieniu utworu publiczności;
5. nadzoru na sposobem korzystania z utworu.
   
   

Zgodnie zaś z art. 17 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, jeżeli ustawa nie stanowi inaczej, twórcy przysługuje wyłączne prawo do korzystania z utworu i rozporządzania nim na wszystkich polach eksploatacji oraz do wynagrodzenia za korzystanie z utworu.

Można więc powiedzieć, że autorskie prawa osobiste chronią pewien 'intelektualny' związek twórcy z dziełem.

Należy zauważyć, że w przedmiotowej sprawie dostawy namalowanych przez jednego ze wspólników jako twórcę (osobę fizyczną) obrazów będzie dokonywała Spółka cywilna, (sprzedaż obrazów będzie odbywać się w sklepie spółki za pomocą kasy fiskalnej). Spółka cywilna niewątpliwie nie jest osobą fizyczną. Spółce zatem nie przysługują autorskie prawa osobiste, a w szczególności - prawo do autorstwa utworu.

Niespełniona więc zostaje przesłanka do uznania Spółki cywilnej za twórcę, o którym mowa w ustawie o prawie autorskim i prawach pokrewnych.

Zatem stwierdzić należy, że Spółce cywilnej nie przysługuje prawo do stosowania 7% stawki podatku z tytułu dostawy obrazów namalowanych przez jednego ze wspólników jako twórcę (osobę fizyczną). W takim przypadku bowiem dokonującym dostawy nie jest twórca, lecz podmiot prowadzący działalność gospodarczą m. in. w zakresie obrotu dziełami sztuki.

Zatem dostawa (namalowanych przez jednego ze wspólników będącego twórcą) obrazów za pośrednictwem Spółki cywilnej, nie wypełnia przesłanek zawartych w art. 120 ust. 3 pkt 1 lit. a ustawy o VAT, tym samym nie może korzystać z preferencyjnej 7% stawki VAT, w zakresie dostawy dzieł sztuki. W związku z powyższym dostawa ta będzie opodatkowana podatkiem od towarów i usług przy zastosowaniu stawki 22%, na podstawie art. 41 ust. 1 ww. ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zaznaczyć należy przy tym, że niniejsza interpretacja indywidualna traci swoją ważność w przypadku zmiany, któregokolwiek z elementów przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego lub zmiany stanu prawnego.

Nadmienia się, że niniejsza interpretacja nie rozstrzyga kwestii dotyczącej malowania obrazów na umowę o dzieło dla indywidualnych odbiorców gdyż we wniosku ORD-IN nie sformułowano pytania w tym zakresie oraz nie przedstawiono wyczerpującego stanu faktycznego ani własnego stanowiska w tym zakresie, a ponadto jeśli ta kwestia dotyczy wyłącznie jednego ze wspólników nie może być przedmiotem zapytania złożonego przez Spółkę Cywilną.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.