Czy objęcie nowych udziałów Wnioskodawcy przez Q?. i wniesienie na ich pokrycie aportu rzeczowego (...)

UZASADNIENIE

W dniu 05.09.2008 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie objęcia nowych udziałów i wniesienia na ich pokrycie aportu rzeczowego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką kapitałową z siedzibą w Norwegii, utworzoną według prawa norweskiego.

Jedynym wspólnikiem Wnioskodawcy jest inna spółka kapitałowa prawa norweskiego, tj. Q?. z siedzibą w H?. w Norwegii. T?. jest także jedynym wspólnikiem spółki Q? G? z siedzibą we W?, utworzonej według prawa polskiego.

Q?. planuje podwyższyć kapitał zakładowy Wnioskodawcy poprzez utworzenie nowych udziałów. Powstałe w ten sposób udziały zostaną objęte przez Q?., który na pokrycie wniesie do Wnioskodawcy aport rzeczowy. Aport ten stanowić będą wszystkie udziały Q?..G?

Pismem z dnia 24.11.2008 r. wezwano Wnioskodawcę do uzupełnienia wniosku poprzez wskazanie, gdzie znajduje się rzeczywisty ośrodek zarządzania Wnioskodawcy, a także jeżeli rzeczywisty ośrodek zarządzania Wnioskodawcy znajduje się na terytorium państwa członkowskiego (tzn. państwa członkowskiego Unii Europejskiej lub państwa członkowskiego Europejskiego Porozumienia o Wolnym Handlu (EFTA) ? strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym ? Norwegia, Islandia, Liechtenstein) to czy umowa spółki podlega podatkowi kapitałowemu w tym państwie. Wezwanie skutecznie doręczono w dniu 27.11.2008 r. Wnioskodawca uzupełnił wniosek w terminie pismem z dnia 03.12.2008 r. (data nadania 03.12.2008 r., data wpływu 08.12.2008 r.) oświadczając, iż:

1. rzeczywisty ośrodek zarządzania Wnioskodawcy znajduje się w miejscowości H.. w Norwegii,
2. umowa spółki nie podlega pod
   
   atkowi kapitałowemu w Norwegii.

Wnioskodawca podał także, że zawarte we wskazanym na wstępie wezwaniu określenie ?podatek kapitałowy? rozumie on zgodnie z art. 1a ustawy z dnia 09 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych, tj. jako podatek obciążający transakcje związane z gromadzeniem kapitału w spółkach.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy objęcie nowych udziałów Wnioskodawcy przez Q?. i wniesienie na ich pokrycie aportu rzeczowego w postaci udziałów Q?.G?stanowi czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych, w związku z czym powinien zostać uiszczony stosowny podatek...

Zdaniem Wnioskodawcy

W przekonaniu Wnioskodawcy objęcie nowych udziałów Wnioskodawcy przez Q. i wniesienie na ich pokrycie aportu rzeczowego w postaci udziałów Q....G... nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych, w związku z czym nie powstanie obowiązek uiszczenia stosownego podatku od czynności cywilnoprawnych.

Opisana powyżej czynność objęcia nowych udziałów i pokrycia ich aportem rzeczowym w postaci udziałów w innej spółce kapitałowej nie stanowi w ogóle czynności cywilnoprawnej w rozumieniu art. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, a w szczególności nie stanowi ona jakiejkolwiek sprzedaży (art. 535 k.c.) lub zamiany (art. 603 k.c.) praw. Jest ona bowiem specyficzną czynnością, regulowana odrębnymi przepisami. Następuje tutaj co prawda z jednej strony przejście własności udziałów Q? G?. z Q. na Wnioskodawcę, ale brak jest wzajemnego świadczenia Wnioskodawcy. Q. uzyska bowiem własność udziałów Wnioskodawcy, ale nie dlatego, że Wnioskodawca je na nią przeniesienie, ale dlatego, że taka jest konstrukcja instytucji objęcia udziałów. Innymi słowy, mamy tutaj do czynienia z nabyciem pierwotnym (udziały dopiero powstaną, a Q. będzie ich pierwszym właścicielem), nie zaś z nabyciem pochodnym. Tymczasem konstrukcja prawna instytucji sprzedaży oraz zamiany zakłada, że obie strony uzyskują własność w sposób pochodny (tj. od drugiej strony transakcji) i nie mogą być pierwszymi właścicielami danego prawa czy rzeczy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Na początku należy wskazać, iż stanowisko Wnioskodawcy uznaje się za prawidłowe, mimo odmiennego uzasadnienia.

Czynność wniesienia aportu nie mieści się w katalogu czynności objętych podatkiem od czynności cywilnoprawnych zawartym w art. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (t. j. Dz. U. z 2007 r. Nr 68, poz. 450 ze zm.), w związku z czym nie podlega ona opodatkowaniu tym podatkiem. Należy jednak zauważyć, iż czynność wniesienia aportu jest czynnością wtórną do faktu zwiększenia majątku spółki i jest konsekwencją zawarcia lub zmiany umowy spółki.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) oraz art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych podatkowi temu podlegają umowy spółki (akty założycielskie) oraz ich zmiany, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Za zmianę umowy spółki według art. 1 ust. 3 pkt 2 ww. ustawy uważa się przy spółce kapitałowej ? wniesienie lub podwyższenie wniesionego do spółki wkładu, którego wartość powoduje podwyższenie kapitału zakładowego, pożyczkę udzieloną spółce przez wspólnika (akcjonariusza) oraz dopłaty. Zwiększenie majątku może nastąpić zarówno w formie pieniężnej jak i w formie aportu, przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie przesądzają o formie dokonania tego zwiększenia.

Przedmiotem opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych jest więc umowa spółki oraz zmiana umowy spółki ? a nie czynność w postaci wniesienia wkładu (aportu) lub podwyższenia wniesionego do spółki wkładu. Bez znaczenia jest przy tym okoliczność, w jakiej formie wniesiono wkład, pieniężnej czy niepieniężnej.

W myśl art. 1 ust. 5 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych umowa spółki oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium RP znajduje się:

1. w przypadku spółki osobowej ? siedziba tej spółki;
2. w przypadku spółki kapitałowej:
   1. rzeczywisty ośrodek zarządzania albo
   2. siedziba tej spółki ? jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium żadnego z państw członkowskich, a jeżeli ośrodek ten znajduje się na terytorium takiego państwa, gdy umowa spółki nie podlega podatkowi kapitałowemu w tym państwie.
   
   

Przy spółkach kapitałowych w pierwszej kolejności o opodatkowaniu umowy spółki lub jej zmiany w Polsce decyduje rzeczywisty ośrodek zrządzania spółki. Tak więc opodatkowane w Polsce będą czynności traktowane jako zmiana umowy spółki, gdy formalnie siedziba spółki znajduje się poza terytorium kraju, natomiast zarząd faktycznie ma siedzibę w Polsce. Jeżeli natomiast rzeczywisty ośrodek zarządzania znajduje się na terytorium państwa trzeciego (niebędącego członkiem Unii Europejskiej), bądź też znajduje się na terytorium państwa członkowskiego, w którym umowa spółki nie podlegała podatkowi kapitałowemu, o miejscu opodatkowania decydować będzie siedziba spółki.

Z przedstawionego we wniosku, jak i w uzupełnieniu do wniosku zdarzenia przyszłego, wynika, że Wnioskodawca posiada siedzibę oraz rzeczywisty ośrodek zarządzania na terytorium Norwegii.

Biorąc powyższe pod uwagę należy stwierdzić, iż objęcie nowych udziałów Wnioskodawcy przez Q. i wniesienie na ich pokrycie aportu rzeczowego w postaci udziałów Q....G... nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.