Przekazanie przedsiębiorstwa do spółki wyłączone jest spod działania ustawy o podatku od towarów (...)

UZASADNIENIE

W dniu 13.12.2007 r. (data stempla pocztowego) został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego w związku z wniesieniem całego przedsiębiorstwa jako aport do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest właścicielem przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55 Kodeksu cywilnego, gdyż prowadzi jednoosobowo działalność gospodarczą. Składnikami tego przedsiębiorstwa są między innymi środki trwałe, materiały do produkcji, wyroby gotowe. Majątek trwały jest wpisany do ewidencji środków trwałych i służy wyłącznie działalności gospodarczej. Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem w zakresie podatku VAT i podatku dochodowego od osób fizycznych, opodatkowany podatkiem liniowym wg stawki 19%. Prowadzi księgi rachunkowe. W najbliższym czasie zamierza wnieść całe przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55 KC, które prowadzi jako jednoosobowy przedsiębiorca jako wkład do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Wnioskodawca informuje ponadto, że prowadzi obecnie wyłącznie sprzedaż opodatkowaną i w przyszłej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością również będzie prowadził sprzedaż opodatkowaną.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1. Czy osoba fizyczna wnosząca całe przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55 KC jako aport do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością ma obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego odliczonego w związku z zakupem majątku trwałego i majątku obrotowego (materiały, towary, wyroby gotowe)...
2. Czy spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, do której aport w postaci przedsiębiorstwa zostanie wniesiony, ma obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego od wcześniej odliczonego podatku naliczonego przez wnoszącego przedsiębiorstwo...
   
   

Zdaniem wnioskodawcy, zgodnie z art. 2 pkt 22 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług wniesienie przedsiębiorstwa jako aportu do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością spełnia definicję odpłatnej dostawy i uznawane jest za sprzedaż.

Art. 6 pkt 1 stanowi, że przepisów cytowanej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa, a więc w świetle powyższych przepisów wniesienie (zbycie) przedsiębiorstwa nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług cyt. ?w przypadku zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1, korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa? ? zapis ten dotyczy, zdaniem wnioskodawcy, sytuacji z przeszłości, w której dokonywał korekty podatku naliczonego wnoszący przedsiębiorstwo z uwagi na sprzedaż opodatkowaną i zwolnioną, a nabywca przedsiębiorstwa jest zobowiązany nadal dokonywać (kontynuować) dotychczasowe korekty i nie ma to nic wspólnego z faktem przekazania aportu w formie przedsiębiorstwa do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Biorąc powyższe pod uwagę w tej sytuacji, zdaniem wnioskodawcy, nie wystąpi obowiązek korekty wcześniej odliczonego podatku naliczonego przez wnoszącego (osobę fizyczna), jak i po stronie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, do której majątek jest wnoszony, gdyż majątek ten jako aport w formie przedsiębiorstwa (zgodnie z art. 55 KC) nadal będzie służyć czynnościom opodatkowanym.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 ze zm.) ? zwanej dalej ustawą, przepisów ww. ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Pojęcie ?transakcji zbycia?, należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu ?dostawy towarów?, określonego w art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienia prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).

Przepisy ustawy nie definiują terminu ?przedsiębiorstwo?. Zatem dla celów określenia zakresu tego pojęcia wykorzystuje się regulację zawartą w art. 55#185; ustawy z dnia 26.04.1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16 poz. 93 ze zm.), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
   
   
   

Zatem składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Z przedstawionego przez Wnioskodawcę zdarzenia przyszłego wynika, że zamierza on wnieść do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przedsiębiorstwo prowadzone przez siebie, jako osobę fizyczną. Jeżeli zostaną spełnione warunki określone w art. 55#185; ustawy Kodeks cywilny (dotyczące definicji przedsiębiorstwa), to zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, wniesienie przedsiębiorstwa do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przez Wnioskodawcę będzie czynnością, która jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Po stronie wnoszącego aportem przedsiębiorstwo (w rozumieniu art. 55#185; ustawy Kodeks cywilny) nie powstaje zatem obowiązek korygowania wcześniej odliczonego podatku naliczonego.

Jednocześnie należy zwrócić uwagę, że analiza umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, w myśl którego Minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną).

Szczegółowe zasady sporządzania korekt podatku naliczonego (w odniesieniu do towarów handlowych i środków trwałych) uregulowane zostały w art. 91 ustawy. W myśl art. 91 ust. 9 ustawy w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), o których mowa w art. 6 pkt 1, korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zakładu (oddziału).

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług (w brzmieniu nadanym ustawą z dnia 21.04.2005 r. o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz o zmianie niektórych innych ustaw, Dz. U. Nr 90 poz. 756) w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym, są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat a w przypadku nieruchomości - w ciągu 10 lat, licząc począwszy od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości - jednej dziesiątej, kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio.

Zgodnie z wyżej powołanym przepisem w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału), samodzielnie sporządzającego bilans (zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy do tej transakcji nie stosuje się przepisów ustawy o podatku od towarów i usług), korekta określona w art. 91 ust. 1-8 dokonywana jest odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Nabywca przedsiębiorstwa (zakładu) będzie w dalszym ciągu wykorzystywał przedmiotowe towary do prowadzenia działalności i dlatego to on ma obowiązek dokonania korekty w okresie jej obowiązywania.

Reasumując, przekazanie przedsiębiorstwa do spółki wyłączone jest spod działania ustawy o podatku od towarów i usług, tj. nie podlega opodatkowaniu tym podatkiem oraz nie wiąże się dla wnoszącego aport z obowiązkiem skorygowania podatku naliczonego, odliczonego w związku z nabyciem składników majątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa. Nakłada jednak na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy ? obowiązek dokonywania stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego, do których zobowiązany byłby zbywca przedsiębiorstwa, co wynika z art. 91 ust. 9 ustawy. W przedstawionym zdarzeniu przyszłym składniki majątku wchodzące w skład przedsiębiorstwa będącego przedmiotem aportu będą wykorzystywane wyłącznie do czynności podlegających opodatkowaniu, z uwagi na to obowiązek korekty nie wystąpi.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.