Pożyczka a zmiana umowy spółki

Odpowiedź prawnika: Pożyczka a zmiana umowy spółki

Niestety nie jest dla nas jasne, na jakiej podstawie pracownik US stwierdził, że do zawarcia umowy pożyczki między wspólnikiem spółki (jak rozumiemy pytanie dotyczy spółki z o.o.) potrzebna jest zmiana umowy spółki.

Kodeks spółek handlowych nie zawiera w tej kwestii regulacji szczególnej, a jedynie precyzuje pewne sytuacje.

Zgodnie z art. 14 ksh zgodnie z art. 14 § 3 ksh wierzytelność wspólnika albo akcjonariusza z tytułu pożyczki udzielonej spółce kapitałowej uważa się za jego wkład do spółki w przypadku ogłoszenia jej upadłości w terminie dwóch lat od dnia zawarcia umowy pożyczki.

Możliwe też, że pracownik US miał na myśli nie umowę pożyczki, lecz dopłatę. Dopłaty rzeczywiście bowiem muszą być przewidziane w umowie spółki, stosownie do art. 177 ksh:

§ 1 Umowa spółki może zobowiązywać wspólników do dopłat w granicach liczbowo oznaczonej wysokości w stosunku do udziału.
§ 2 Dopłaty powinny być nakładane i uiszczane przez wspólników równomiernie w stosunku do ich udziałów.

Jest wreszcie możliwe, iż pracownik US błędnie zasugerował się brzmieniem ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Zgodnie z jej art. 1 ust. 3 w przypadku umowy spółki za zmianę umowy uważa się - przy spółce kapitałowej - wniesienie lub podwyższenie wniesionego do spółki wkładu, którego wartość powoduje podwyższenie kapitału zakładowego, pożyczkę udzieloną spółce przez wspólnika (akcjonariusza) oraz dopłaty. Przepis ten nie oznacza jednak, że do udzielenia pożyczki potrzebna jest zmiana umowy spółki - lecz że z punktu widzenia prawa podatkowego taka pożyczka jest "zmianą umowy spółki".