dochód uzyskany przez rezydenta USA ze zbycia udziałów w spółce mającej siedzibę na terytorium (...)

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko:

• przedstawione we wniosku z dnia 11.06.2008 r. (data wpływu 16.06.2008 r.) oraz

• piśmie (data nadania 19.11.2008 r., data wpływu 24.11.2008 r.) uzupełniającym braki formalne na wezwania Nr IPPB1/415-702/08-2/PJ z dnia 28.08.2008 r. i Nr IPPB1/415-702/08-6/PJ z dnia 06.11.2008 r., oraz będącym wyjaśnieniem okoliczności zawartych w treści postanowień: Nr IPPB1/415-702/08-3/PJ z dnia 30.09.2008 r., IPPB1/415-702/08-5/PJ z dnia 07.11.2008 r.,
  
  

o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie opodatkowania dochodu uzyskanego przez nierezydenta z odpłatnego zbycia udziałów na rzecz spółki w celu ich umorzenia - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 16.06.2008 r został złożony ww. wniosek uzupełniony pismem (data wpływu 24.11.2008 r.) stanowiącym uzupełnienie na wezwania Nr IPPB1/415-702/08-2/PJ z dnia 28.08.2008 r. i Nr IPPB1/415-702/08-6/PJ z dnia 06.11.2008 r., oraz będącym wyjaśnieniem okoliczności zawartych w treści postanowień: Nr IPPB1/415-702/08-3/PJ z dnia 30.09.2008 r., IPPB1/415-702/08-5/PJ z dnia 07.11.2008 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych dotyczącej opodatkowania dochodu uzyskanego przez nierezydenta z odpłatnego zbycia udziałów na rzecz spółki w celu ich umorzenia.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

Pan G S jest rezydentem podatkowym w Stanach Zjednoczonych, przebywa w USA przez ponad 183 dni w roku. W 2008 r. Pan G S sprzedał na rzecz A Sp. z o.o. z siedzibą w W (zwaną dalej Spółką) wszystkie udziały posiadane przez siebie w Spółce, stanowiące 17% kapitału zakładowego Spółki, w celu ich umorzenia. Wynagrodzenie za zbyte udziały jest wypłacane przez Spółkę w transzach po potrąceniu 19% zryczałtowanego podatku dochodowego

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1. Czy w przypadku przedstawienia certyfikatu rezydencji dochody uzyskane przez rezydenta USA ze sprzedaży udziałów w spółce mającej siedzibę w Polsce na rzecz tej spółki celem ich umorzenia podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce...
2. W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie 1., czy stawka podatku wynosi 19%, czy też wynosi 15% zgodnie z art. 11 ust. 2 lit. b umowy z dnia 8 października 1974 r. między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, podpisanej w Waszyngtonie 8.10.1974 r. (Dz. U. 1976 Nr 31, poz. 178)...

Zdaniem wnioskodawcy dochód uzyskany przez rezydenta USA ze zbycia udziałów w spółce mającej siedzibę na terytorium RP na rzecz tej spółki w celu ich umorzenia nie podlega w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych - pod warunkiem przedstawienia przez podatnika certyfikatu rezydencji.

Zgodnie z treścią art. 17 ust 1 pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 14 poz. 176 ze zm. ) - zwana dalej updof ? za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się m.in. dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, których podstawą uzyskania są udziały (akcje) w spółce mającej osobowość prawną. Według art. 24 ust. 5 pkt 2 updof dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału w tym także dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki w celu umorzenia tych udziałów (akcji).

Oznacza to, że w rozumieniu updof dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów na rzecz spółki w celu ich umorzenia należy do dochodów z kapitałów pieniężnych i nie stanowi dywidendy lecz tzw. inny dochód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Co do zasady dochód taki podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce. W myśl art. 30a ust 1 pkt 4 updof od dochodu uzyskanego z dywidend i innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych pobiera się 19% zryczałtowany podatek dochodowy. Przepis ten należy jednak stosować z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania których stroną jest Rzeczpospolita Polska (art. 30a ust 2 updof).

Zgodnie z art. 14 ust 1 umowy z dnia 8 października 1974 r. między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu podpisanej w Waszyngtonie 8.10.1974 r (Dz. U. 1976 Nr 31 poz. 178) - zwanej dalej ?Umową?, osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w jednym z Umawiających się Państw będzie zwolniona od opodatkowania w drugim Umawiającym się Państwie z zysku ze sprzedaży zamiany lub innej dyspozycji walorami kapitałowymi. Przepis ten zatytułowany jest Zyski kapitałowe.

Oznacza to, że osoba mająca miejsce zamieszkania w USA jest zwolniona od opodatkowania w Polsce zysku ze sprzedaży ?walorów kapitałowych?.

Przedmiotowa Umowa zawiera odrębną regulację dotyczącą opodatkowania dywidend (art. 11), jednak jak już wyżej stwierdzono dochód ze sprzedaży udziałów w spółce w celu ich umorzenia nie stanowi dochodu z dywidendy.

Wprawdzie pomiędzy powołaną Umową, a updof występują różnice terminologiczne, jednak wynika to z faktu, że Umowa została zawarta w 1974 roku.

Dodać należy, że określenie ?zysk ze sprzedaży walorów kapitałowych? nie zostało zdefiniowane w powołanej Umowie, a zgodnie z art. 3 ust. 2 Umowy określenie w niej nie zdefiniowane, jeżeli z kontekstu nie wynika inaczej, ma takie znaczenie, jakie posiada zgodnie z prawem tego Umawiającego się Państwa, którego podatek jest ustalony. Jak wskazano powyżej prawo polskie - updof wyraźnie rozróżnia pojęcia dywidenda? oraz ?inny przychód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych?, zaliczając dochód ze zbycia udziałów właśnie do ?innego przychodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych?. W tym stanie rzeczy brak jest podstaw prawnych do uznania dochodu ze zbycia udziałów za dywidendę.

Dodać należy, że Umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania z USA nie była tworzona na podstawie Konwencji Modelowej OECD w Sprawie Opodatkowania Dochodu i Majątku. Zatem nie jest dopuszczalne posługiwanie się Konwencją bądź Komentarzem do Konwencji Modelowej w zakresie wykładni pojęcia ?dywidenda? użytego w cytowanej Umowie z 1974 r. Niezależnie od tego raz jeszcze należy podkreślić zdaniem Wnioskodawcy, że sama Umowa nakazuje nadawanie pojęciom w niej niezdefiniowanym znaczenia ustalonego zgodnie z prawem państwa, którego podatek jest ustalony. Tym samym z mocy samej Umowy określenie ?dywidenda? musi być interpretowane zgodnie z przytoczonymi powyżej przepisami updof, które nie zaliczają do dywidend dochodu z odpłatnego zbycia udziałów w spółce celem ich umorzenia.

Według art. 30a ust 2 zd. 2 updof niepobranie podatku zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania jest możliwe pod warunkiem udokumentowania dla celów podatkowych miejsca zamieszkania podatnika uzyskanym od niego certyfikatem rezydencji.

Wobec powyższego zdaniem Wnioskodawcy dochód uzyskany przez rezydenta USA ze zbycia udziałów w spółce mającej siedzibę na terytorium RP na rzecz tej spółki w celu ich umorzenia nie podlega w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych - pod warunkiem przedstawienia przez podatnika certyfikatu rezydencji.

Ad. 2.

W przypadku, gdyby uznać, że pojęcie ?dywidendy? użyte w art. 11 Umowy obejmuje dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów na rzecz spółki w celu umorzenia tych udziałów, to w ocenie Wnioskodawcy w razie przedstawienia przez podatnika certyfikatu rezydencji brak jest podstaw do zastosowania stawki 19%. Stawka podatku powinna być ustalona na podstawie art. 11 ust. 2 lit. b Umowy, tj. w wysokości 15%, gdyż odbiorca dywidendy (wnioskodawca) rozporządzał bezpośrednio 17% udziałów jako osoba fizyczna.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Należy przy tym zastrzec, że opisany stan faktyczny nie dotyczy okoliczności wymienionych w art. 14 ust. 1 lit. a) ? b) i ust. 2 umowy z dnia 8 października 1974 r. między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu podpisanej w Waszyngtonie 8.10.1974 r. (Dz. U. 1976 r., Nr 31 poz. 178).

Jeżeli jednak przedstawiony we wniosku stan faktyczny, różni się od stanu faktycznego w rzeczywistości, wówczas wydana interpretacja nie będzie chroniła Wnioskodawcy w zakresie dotyczącym rzeczywiście zaistniałego stanu faktycznego.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu ? do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ? Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach ? art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.