Uchwała o połączeniu spółek z o.o.

Odpowiedź prawnika: Uchwała o połączeniu spółek z o.o.

Zgodnie ze wspomnianym w pytaniu art. 516 § 1 kodeksu spółek handlowych w odniesieniu do spółki przejmującej połączenie może być przeprowadzone bez powzięcia uchwały przez zgromadzenie wspólników, jeżeli spółka ta posiada udziały albo akcje o łącznej wartości nominalnej nie niższej niż 90% kapitału zakładowego spółki przejmowanej, lecz nie obejmującej całego jej kapitału. Nie dotyczy to przypadku, gdy spółką przejmującą jest spółka publiczna.

§2. Wspólnik spółki przejmującej, reprezentujący co najmniej jedną dwudziestą kapitału zakładowego, może domagać się zwołania nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników albo nadzwyczajnego walnego zgromadzenia w celu powzięcia uchwały, o której mowa w § 1.

§ 4. Uprawnienia, o których mowa w § 2 i § 3, mogą być wykonane w terminie miesiąca od dnia ogłoszenia planu połączenia.

§ 5.  Do łączenia przez przejęcie, o którym mowa w § 1, nie stosuje się przepisów art. 501-503, art. 505 § 1 pkt 4-5, art. 512 i art. 513. 

Przede wszystkim przepis ten daje możliwość pominięcia uchwały wspólników, ale nie przewiduje takiego obowiązku. Ponadto dotyczy on przypadku, gdy udziały nie obejmują całego kapitału.

Wyjątek w tym zakresie ustanawia § 6 art. 516, zgodnie z którym przepisy § 1, 2, 4 i 5 stosuje się odpowiednio w przypadku przejęcia przez spółkę przejmującą swojej spółki jednoosobowej. W tym przypadku nie stosuje się także przepisów art. 494 § 4 (Z dniem połączenia wspólnicy spółki przejmowanej lub spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki stają się wspólnikami spółki przejmującej bądź spółki nowo zawiązanej ) i art. 499 § 1 pkt 2-4 (dotyczy treści planu połączenia). Są to w tym wypadku oczywiste wyłączenia tych przepisów.  

Decyzja o zwołaniu zgromadzenia wspólników w celu powzięcia uchwały wyrażającej zgodę na przejęcie, na plan połączenia i treść umowy, należy więc do zarządu. Zwołanie zgromadzenia jest pewnym ryzykiem, gdyż jeśli wspólnicy nie podejmą uchwały, to do przejęcia nie dojdzie.  

Istnieje pewien spór co do tego, jak powinien zachować się zarząd spółki przejmującej, jeśli nie zwołuje zgromadzenia w celu powzięcia uchwały. Według pierwszego z poglądów, zarząd powinien podjąć w tej sprawie uchwałę zaprotokołowaną przez notariusza (tak A. Szumański, Łączenie się spółek w świetle kodeksu spółek handlowych, „Prawo Spółek” 2001, teza 9). Zgodnie z innym poglądem zarząd spółki przejmującej zgłasza tylko sam fakt połączenia i załącza do wniosku rejestracyjnego uchwałę, podjętą przez zgromadzenie wspólników w spółce przejmowanej (tak M. Rodzynkiewicz, www.lexpolonica.pl , komentarz do art. 516, teza 6). Naszym zdaniem uchwała zarządu nie jest wymagana.